Трудности возникают, в частности, при исчислении НДС, когда доля продается по цене, превышающей ее номинальную стоимость, при образовании убытка от сделки купли-продажи доли, а также при учете расходов, связанных с ее реализацией, и в случае, когда участник не является резидентом РФ.

Владелец доли в уставном капитале общества вправе отчуждать ее другим участникам, самому обществу или третьим лицам, если это не противоречит уставу общества (п. п. 2 и 4 ст. 454 ГК РФ, Федеральный закон от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью", далее - Закон N 14-ФЗ).
При продаже своей доли третьим лицам участник обязан письменно известить остальных участников ООО о намерении продать свою долю третьему лицу, указав цену и условия продажи (ст. 21 Закона N 14-ФЗ). Остальные участники ООО вправе в течение месяца воспользоваться преимущественным правом на покупку доли. Иначе доля ООО продается третьему лицу на условиях, которые участник сообщил заранее, если иное не предусмотрено в уставе (например, преимущественное право общества покупать отчуждаемую долю).
Практика показывает, что в отношении порядка налогообложения операций по реализации доли в уставном капитале налоговики в большинстве случаев занимают не выгодную для участников ООО позицию. Однако суды, как правило, компании и физлиц поддерживают.

По мнению судов, продажа доли в уставном капитале не облагается НДС, даже если цена реализации превышает ее номинальную стоимость

В соответствии с пп. 12 п. 2 ст. 149 НК РФ реализация на территории РФ долей в уставном капитале организации освобождается от обложения НДС. На практике зачастую участник реализует долю по цене, которая выше ее номинальной стоимости. Возникает вопрос: нужно ли с суммы такого превышения уплачивать НДС?
Инспекторы на местах придерживаются мнения о том, что освобождение от НДС в отношении продажи доли в уставном капитале действует только в части ее номинальной стоимости. Если же доля реализуется по более высокой цене, на сумму превышения начисляется НДС.
Однако практика показывает, что суды с таким мнением налоговиков не соглашаются. В частности, ФАС Уральского округа в Постановлении от 29.03.2006 N Ф09-2147/06-С7 пришел к выводу, что Налоговый кодекс не содержит ограничений по цене реализации доли в уставном капитале организации. Следовательно, компания вправе не начислять НДС на всю сумму, полученную от покупателя в оплату доли. Аналогичные выводы сделал ФАС Восточно-Сибирского округа в Постановлении от 07.06.2005 N А33-20595/04-С3-Ф02-2469/05-С1.

Убыток от реализации доли по цене ниже стоимости ее приобретения уменьшает налогооблагаемую прибыль участника

По мнению Минфина России, продажа доли в уставном капитале для целей налогообложения прибыли рассматривается как реализация имущественного права (Письмо от 14.03.2006 N 03-03-04/1/222). При этом согласно пп. 2.1 п. 1 ст. 268 НК РФ при реализации имущественных прав (долей) налогоплательщик вправе уменьшить доход от такой операции на цену приобретения таких прав и на сумму расходов, связанных с их приобретением и реализацией (см. врезку на с. 36). На это указывают и суды (Постановления ФАС Уральского от 30.09.2009 N Ф09-510/09-С3 и Северо-Западного от 26.01.2007 N А56-6244/2006 округов).

Буква закона. Применить освобождение от налогообложения в отношении доходов от реализации доли в уставном капитале российская компания может начиная с 2016 г.
С 1 января 2011 г. к доходам от реализации доли в уставном капитале российских организаций применяется нулевая ставка по налогу на прибыль (п. 4.1 ст. 284 и п. 1 ст. 284.2 НК РФ). Но только при условии, что на дату реализации таких долей они непрерывно принадлежат налогоплательщику на праве собственности или ином вещном праве более пяти лет. Данные нормы применяются в отношении долей в уставном капитале, приобретенных начиная с 1 января 2011 г. (п. 7 ст. 5 Федерального закона N 395-ФЗ "О внесении изменений в часть вторую НК РФ и отдельные законодательные акты РФ"). То есть указанную льготу налогоплательщики вправе применить начиная с 2016 г. (Письмо Минфина России от 01.02.2011 N 03-04-05/0-48).

Если цена приобретения имущественных прав с учетом расходов, связанных с их реализацией, превышает выручку от их продажи, разница между этими величинами признается убытком налогоплательщика, который он вправе учесть при налогообложении прибыли (Письма Минфина России от 09.08.2011 N 03-03-06/1/467, от 17.07.2012 N 03-03-06/1/336 и от 22.06.2011 N 03-03-06/1/377, ФНС России от 22.04.2009 N ШС-22-3/322). На практике компании сталкиваются с некоторыми сложностями, связанными с определением стоимости приобретения доли.
По мнению Минфина России, вклады участника в имущество (не в уставный капитал) ООО не увеличивают цену приобретения доли и, соответственно, не уменьшают доходы, полученные от продажи такой доли. Цена приобретения доли в уставном капитале формируется исходя из цены ее покупки по договору купли-продажи и дополнительных вкладов участника общества (Письмо Минфина России от 09.08.2011 N 03-03-06/1/467).
По мнению финансового ведомства, имущественные вклады участников общества не увеличивают цену приобретения доли в уставном капитале общества (Письмо от 01.02.2010 N 03-03-06/3/4). Логика финансистов сводится к тому, что вклады в имущество общества не изменяют размеры и номинальную стоимость долей участников в уставном капитале общества. Поэтому цена приобретения доли в уставном капитале общества формируется только исходя из первоначального и дополнительных вкладов участника общества.
Отметим, что есть и противоположное мнение. Расходы участника, связанные с внесением имущества в добавочный капитал общества, являются экономически обоснованными, так как направлены на увеличение чистых активов. Соответственно, при надлежащем документальном оформлении такие расходы учитываются при налогообложении. Однако судебных решений, подтверждающих такой подход, найти не удалось.
При реализации доли в расходы можно списать затраты на оплату услуг, связанных с такой продажей. В частности, к ним можно отнести консультационные и юридические услуги, услуги нотариуса, а также услуги оценщика по определению рыночной стоимости доли. Минфин России в Письме от 28.01.2011 N 03-03-06/1/32 отмечает, что расходы, связанные с оценкой рыночной стоимости доли, учитываются для целей налогообложения прибыли в составе прочих расходов, связанных с производством и реализацией, при условии их соответствия критериям, установленным в ст. 252 НК РФ.
По мнению судов, суммы неустойки за несвоевременное исполнение условий сделки по продаже доли покупатель вправе учесть сразу в составе внереализационных расходов. На практике нередко покупатель нарушает те или иные сроки договора купли-продажи доли в уставном капитале ООО и уплачивает продавцу неустойку. В этом случае налоговики придерживаются мнения, что сумма такого штрафа связана именно с приобретением доли в уставном капитале общества. Соответственно, покупатель вправе уменьшить доходы лишь при реализации имущественных прав (пп. 2.1 п. 1 ст. 268 НК РФ). Однако компании на этот счет имеют иное мнение.
В одном из дел покупатель отразил уплаченную продавцу доли неустойку в составе внереализационных расходов в соответствии с пп. 13 п. 1 ст. 265 НК РФ. Налоговики отказали в признании спорных затрат. ФАС Северо-Кавказского округа в Постановлении от 06.06.2012 N А63-7669/2011 указал следующее:
"<...> Неустойка, начисленная обществу его контрагентом по сделке, является мерой ответственности за неисполнение гражданско-правовых обязательств, а не суммой оплаты за приобретение доли (имущественного права) в уставном капитале и является внереализационным расходом в смысле подпункта 13 пункта 1 статьи 265 Налогового кодекса Российской Федерации, учтенным обществом в порядке подпункта 8 пункта 7 статьи 272 Кодекса".

По мнению судов, проценты по займу, полученному для приобретения доли в уставном капитале,
компания вправе учесть в налоговых расходах

Нередко источником средств для приобретения доли в уставном капитале является кредит или заем. Налоговики зачастую признают необоснованными расходы в виде процентов по таким займам. Поскольку, по мнению контролеров, в этом случае заемные средства компания не использует в деятельности, направленной на получение дохода (п. 1 ст. 252 НК РФ). Особенно риск увеличивается, если впоследствии организация реализует приобретенную долю с убытком.
При возникновении подобных споров суды, как правило, поддерживают налогоплательщиков. Так, в одном из дел столичные арбитры пришли к выводу, что получение займа не свидетельствует об отсутствии направленности действий налогоплательщика на получение дохода. Следовательно, компания правомерно включила спорные проценты в состав внереализационных расходов (Постановление ФАС Московского округа от 11.07.2011 N КА-А40/6415-11). Аналогичные выводы сделал и ФАС Восточно-Сибирского округа в Постановлении от 05.05.2012 N А10-248/2011.
Минфин России также отмечает, что проценты по долговым обязательствам, направленным на приобретение долей как российских, так и иностранных организаций, компания вправе учесть в составе внереализационных расходов (Письма от 27.02.2013 N 03-08-05/5690 и от 30.11.2010 N 03-03-06/1/748).

Примечание. По мнению ФАС Московского округа, проценты по займу, привлеченному с целью приобретения доли в уставном капитале общества, компания вправе учесть в составе внереализационных расходов.

Если долю в уставном капитале реализует иностранная компания, не имеющая представительства в РФ, то российский покупатель выступает налоговым агентом

Плательщиками налога на прибыль признаются в том числе иностранные организации, осуществляющие деятельность в РФ через постоянные представительства или получающие доходы от источников в РФ (п. 1 ст. 246 НК РФ). В соответствии с пп. 5 п. 1 ст. 309 НК РФ к таким доходам иностранной компании относятся доходы от реализации акций (долей) российских организаций, более 50% активов которых состоят из недвижимого имущества, находящегося на территории РФ. При этом доходы иностранной организации можно уменьшить на документально подтвержденные расходы, связанные с продажей доли (п. 4 ст. 309 НК РФ). К исчисленной налоговой базе применяется ставка налога в размере 20%, если международным соглашением об избежании двойного налогообложения не предусмотрена иная ставка (ст. 7, абз. 6 п. 1 ст. 310 и п. 1 ст. 284 НК РФ, см. также врезку на с. 35).

Читайте на e.rnk.ru. Еще больше полезных материалов
Подробнее о том, как с минимальными рисками применять положения международных налоговых соглашений, читайте на сайте e.rnk.ru в статье "Как на практике избегают двойного налогообложения доходов и имущества" // РНК, 2012, N 19.

В рассматриваемой ситуации налог на прибыль с полученных иностранной компанией доходов удерживает и перечисляет в бюджет покупатель, исполняющий обязанности налогового агента (п. 1 ст. 310 НК РФ и Письмо УФНС России по г. Москве от 01.12.2009 N 16-15/125954). Иначе российской компании грозит начисление пеней. На это, в частности, указал Президиум ВАС РФ в Постановлении Пленума ВАС РФ от 30.07.2013 N 57 "О некоторых вопросах, возникающих при применении арбитражными судами части первой Налогового кодекса РФ" (см. врезку на с. 38).

Читайте на e.rnk.ru. Опрос читателей "РНК" по вопросу уплаты налога агентом за счет собственных средств
Только треть посетителей сайта www.rnk.ru считают, что инспекторы вправе требовать от налогового агента уплаты налога на прибыль за счет его собственных средств. В то время как 69% опрошенных указывают, что такие действия проверяющих неправомерны. Поскольку на основании пп. 1 п. 3 ст. 24 и п. 1 ст. 310 НК РФ налоговый агент уплачивает спорные суммы за счет средств, удержанных у налогоплательщика.
Однако в отношении уплаты НДС за счет собственных средств налогового агента мнения читателей "РНК" практически противоположны: 42% опрошенных считают, что уплатить НДС можно исключительно за счет удержанных у контрагента средств, а 58% респондентов пришли к выводу, что контролеры вправе потребовать уплаты неудержанных сумм НДС за счет собственных средств налогового агента. Подробнее читайте на сайте e.rnk.ru в статье "Рейтинг сложностей, с которыми на практике сталкиваются налоговые агенты" // РНК, 2013, N 5.

Отметим, что если между Российской Федерацией и той страной, где зарегистрирована иностранная компания, заключен международный договор (соглашение) о том, что доходы, выплаченные российской организацией иностранной компании, не облагаются налогом на прибыль в РФ, то покупатель освобождается от обязанности налогового агента (пп. 4 п. 2 ст. 310 НК РФ). Для этого иностранная организация должна подтвердить, что она имеет постоянное местонахождение в том государстве, с которым Россия заключила международное соглашение, регулирующее вопросы налогообложения.

Правомерность уменьшения доходов от продажи доли на расходы, связанные с ее приобретением, зависит от налогового статуса участника-физлица

К доходам от источников в РФ, которые облагаются НДФЛ, относятся, в частности, доходы от реализации долей участия в уставном капитале организаций (пп. 5 п. 1 ст. 208 и п. 1 ст. 209 НК РФ). По общему правилу такие доходы облагаются по ставке 13%, если продавцом выступает налоговый резидент РФ (п. 1 ст. 224 НК РФ), или 30%, если долю продает физлицо, не являющееся таковым (п. 3 ст. 224 НК РФ).
В соответствии с абз. 2 пп. 1 п. 1 ст. 220 НК РФ при продаже доли в уставном капитале или ее части налогоплательщик вправе уменьшить сумму полученных доходов на сумму фактически произведенных им и документально подтвержденных расходов, связанных с их получением (Письма Минфина России от 18.09.2012 N 03-04-08/3-306 и ФНС России от 06.04.2011 N КЕ-4-3/5392@). В частности, к таким затратам можно отнести расходы:
- по созданию общества (расходы по внесению вклада в уставный капитал организации, понесенные в связи с регистрацией общества);
- связанные с осуществлением сделки купли-продажи доли в уставном капитале (оплата услуг нотариуса, комиссия регистратору за осуществление сделки, стоимость услуг посредника, привлеченного для реализации доли).
Однако для доходов, в отношении которых предусмотрены налоговые ставки, отличные от 13%, указанное правило не действует, вычеты, предусмотренные ст. ст. 218 - 221 НК РФ, не применяются (п. 4 ст. 210 НК РФ). Следовательно, физлицо-нерезидент не вправе уменьшить доход от продажи доли в уставном капитале на расходы, связанные с ее приобретением и последующей реализацией (Письмо Минфина России от 04.02.2013 N 03-04-05/4-92).

Сделки по передаче долей в уставном капитале являются достаточно простым способом смены собственника организации. Дело в том, что продать, например, предприятие можно не только как имущественный комплекс, передав все его активы по договору купли-продажи, но и путем смены собственника предприятия как юридического лица. В статье рассказывается об особенностях налогообложения и бухгалтерского учета сделок по продаже доли в уставном капитале ООО.

Сразу же отметим, что налогообложение и бухгалтерский учет операций по передаче долей в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью (далее - ООО) во многом зависят от того, как квалифицируется такая сделка в гражданском праве.

Правовые основы деятельности ООО

В соответствии со статьей 87 ГК РФ и пунктом 1 статьи 2 Федерального закона от 08.02.98 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее - Закон № 14-ФЗ) под ООО понимается учрежденное одним или несколькими лицами хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на доли. Размеры этих долей установлены учредительными документами (учредительным договором и уставом). Они определяются в процентах или в виде дроби как отношение номинальной стоимости доли к величине уставного капитала. На это указывает пункт 2 статьи 14 Закона № 14-ФЗ.

Доля в уставном капитале ООО

Имущество, составляющее уставный капитал ООО, не является объектом долевой собственности его участников. Оно полностью принадлежит обществу как юридическому лицу (п. 1 ст. 66 ГК РФ). Поэтому доля участника в уставном капитале ООО не является имуществом в общепринятом смысле этого слова, а представляет собой право требования участника к обществу. Именно обладание долей в уставном капитале ООО предоставляет участнику общества ряд прав (п. 1 ст. 8 и ст. 26 Закона № 14-ФЗ). А именно:

  • право принимать участие в распределении прибыли ООО;
  • право продать или уступить свою долю другому лицу;
  • право на получение при ликвидации ООО части имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами, или его стоимости;
  • право на получение пропорционально размеру доли части чистых активов ООО при выходе участника.

Таким образом, продажа доли или ее части, по сути, является возмездной уступкой права требования. Это следует из норм статей 382-390 ГК РФ. Кроме того, на основании пункта 4 статьи 454 ГК РФ к такой сделке могут применяться правила договора купли-продажи вещей (товаров).

Общие правила продажи доли

Участник ООО вправе продать или иным образом уступить свою долю или ее часть в уставном капитале общества одному или нескольким его участникам (п. 1 ст. 21 Закона № 14-ФЗ). Согласия общества или других его участников на совершение такой сделки не требуется. Разумеется, если в уставе ООО не предусмотрено иное. Продаваемая доля должна быть полностью оплачена. В противном случае можно продать (или осуществить иную уступку) только оплаченную часть доли.

Участники общества вправе продать свою долю и третьим лицам, если это не запрещено уставом. При этом остальные участники общества пользуются преимущественным правом покупки этой доли. Об этом сказано в пункте 2 статьи 93 ГК РФ и пунктах 2 и 4 статьи 21 Закона № 14-ФЗ.

При продаже доли в уставном капитале ООО следует внимательно ознакомиться с уставом общества. В нем может быть установлен запрет на отчуждение доли третьим лицам, а также особый порядок осуществления участниками общества права преимущественной покупки доли. Кроме того, устав ООО может предусматривать преимущественное право общества на приобретение доли (части доли), продаваемой его участником, если другие участники не использовали свое преимущественное право покупки доли (части доли). В самом простом случае уступку доли можно представить в виде схемы.

Схема. Продажа доли в уставном капитале ООО

  1. Участник ООО письменно уведомляет о намерении продать долю с указанием цены и других условий сделки.
  2. Участники ООО или само общество могут воспользоваться правом преимущественного выкупа доли в течение месяца со дня извещения (если иной срок не установлен уставом ООО).
  3. Уступка доли в обществе, в том числе ее продажа третьим лицам.
  4. Участник, продающий долю, обязан в письменной форме сообщить обществу о состоявшейся сделке. Для этого нужно отправить по почте письмо на тот адрес ООО, который указан в его учредительных документах. Как правило, это ценное или заказное письмо с уведомлением о вручении. В ряде случаев можно вручить письмо единоличному исполнительному органу ООО (иному уполномоченному лицу) под расписку. После этого новый участник общества приобретает права и обязанности лица, осуществившего переуступку доли.

Договор купли-продажи доли (части доли) в уставном капитале ООО должен быть заключен в простой письменной форме. Однако устав общества может содержать требование о совершении сделок по отчуждению доли в нотариальной форме. Соблюдение установленной законодательством или уставом формы сделки по продаже доли в уставном капитале очень важно. Ведь в противном случае такая сделка может быть признана недействительной с момента ее совершения. На это указывает пункт 6 статьи 21 Закона № 14-ФЗ.

Документ, подтверждающий фактическую передачу имущественного права, законодательством не установлен. Такую передачу можно оформить актом приемки-передачи доли в уставном капитале ООО. Порядок передачи доли (по акту или без него) определяется в договоре.

В соответствии со статьей 12 Закона № 14-ФЗ, а также статьями 17-19 Федерального закона от 08.08.2001 № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» ООО обязано внести в свои учредительные документы изменения относительно состава участников и размера их долей.

Участники ООО

Участниками ООО могут быть граждане и юридические лица, в том числе и иностранные. Общество может быть учреждено одним лицом, которое становится его единственным участником. Таким образом, оно может стать обществом с одним участником.

Федеральный закон от 10.12.2003 № 173-ФЗ «О валютном регулировании и валютном контроле» содержит ограничения только по отношению к вкладам в уставные капиталы российских ООО, вносимым участниками-нерезидентами в иностранной валюте или в рублях. Для имущественных взносов в уставный капитал подобных ограничений нет.

В статье 7 Закона № 14-ФЗ говорится о том, что федеральными законами может быть запрещено или ограничено участие отдельных категорий граждан в обществах. Этой же статьей установлен ряд ограничений, связанных с участием в создании ООО, и для юридических лиц. К примеру, учредителем ООО не может выступать другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица. Запрещено быть участниками общества государственным органам и органам местного самоуправления, если только такое право не предоставлено им федеральным законом. Кроме того, пунктом 3 статьи 7 Закона № 14-ФЗ установлено, что число участников общества с ограниченной ответственностью должно быть не более 50.

Переход к обществу доли в уставном капитале

В общем случае общество не вправе приобретать доли (части долей) в своем уставном капитале. Но как быть, если участник решил продать свою долю в уставном капитале ООО, а другие учредители отказались ее приобрести? К тому же уставом общества продажа долей третьим лицам запрещена.

В такой ситуации участник вправе потребовать, чтобы само общество приобрело его долю и выплатило ее действительную стоимость . При этом он должен подтвердить, что остальные участники выкупить его долю отказались. В качестве доказательства можно использовать письменные ответы других учредителей. Если же их нет, надо представить само письмо, которым участники были извещены о продаже доли, и доказательства его отсылки (например, уведомления о вручении заказных писем адресатам).

В этом случае общество обязано приобрести долю участника. Таково требование пункта 2 статьи 23 Закона № 14-ФЗ. При этом доля переходит к обществу в тот момент, когда участник предъявит свое требование. Об этом говорится в пункте 7 статьи 23 Закона № 14-ФЗ.

Чтобы документально оформить такую сделку, потребуется провести собрание участников. Оно решает дальнейшую судьбу выкупленной доли. Ее можно продать участникам, распределить между ними или реализовать третьим лицам. Также можно уменьшить на величину этой доли уставный капитал общества. Как установлено статьей 24 Закона № 14-ФЗ, соответствующий вариант решения должен быть принят собранием участников в течение года.

Продажа долей: налогообложение и бухучет

Если учредитель решил продать свою долю соучредителям или третьим лицам, то само общество в расчетах не участвует. Поэтому у него нет никаких обязательств перед участником, продающим свою долю. Дело в том, что в результате таких операций с размером уставного капитала ничего не происходит. Просто меняется состав участников и перераспределяются доли, что отражается в учредительных документах ООО.

Никаких налоговых последствий у общества в результате такой сделки также не возникает. В бухгалтерском учете ООО смена учредителей отражается внутренними проводками по счету 80 «Уставный капитал».

Долю продает участник - физическое лицо

При определении налоговой базы по НДФЛ учитываются все доходы налогоплательщика, полученные им как в денежной, так и в натуральной формах. Это предусмотрено пунктом 1 статьи 210 НК РФ. Следовательно, при реализации физическим лицом принадлежащей ему доли (ее части) в уставном капитале ООО возникает доход от источников РФ в сумме выручки (подп. 5 п. 1 ст. 208 НК РФ). Данный доход согласно статье 209 НК РФ является объектом налогообложения по НДФЛ. При этом подобные доходы физического лица - налогового резидента РФ подлежат налогообложению по ставке 13%, а физического лица - нерезидента - по ставке 30%. Об этом говорится в статье 224 НК РФ.

При реализации участником общества доли (ее части) в уставном капитале ООО этот участник определяет налоговую базу и исчисляет налог самостоятельно в соответствии с налоговой декларацией. Основанием в этом случае являются следующие нормы Налогового кодекса: подпункт 1 пункта 1 статьи 220 в редакции, действующей с 1 января 2005 года, и статья 228. При определении налоговой базы (в отношении дохода от сделки купли-продажи доли в уставном капитале) налогоплательщик вправе уменьшить доход от реализации доли на сумму фактически произведенных им и документально подтвержденных расходов, связанных с получением этих доходов. Эти расходы включают в себя стоимость первоначального взноса в уставный капитал ООО, а также затраты по оформлению сделки.

Таким образом, если покупателем доли в уставном капитале ООО, принадлежащей физическому лицу, является организация, то она не обязана исчислять и удерживать НДФЛ с дохода, выплачиваемого физическому лицу.

Пример 1

ООО «Альфа» было зарегистрировано в апреле 2005 года. Уставный капитал общества - 1 500 000 руб. Он состоит из трех равных вкладов по 500 000 руб., принадлежащих А.Н. Иванову, Е.С. Петровой и ЗАО «Сигма». Участники полностью оплатили свои доли в уставном капитале. В августе 2005 года А.Н. Иванов продал свою долю в уставном капитале ООО «Омега» (третьему лицу) за 800 000 руб.

А.Н. Иванов самостоятельно определяет налоговую базу и исчисляет сумму НДФЛ по доходу от реализации доли на основании налоговой декларации. Согласно подпункту 1 пункта 1 статьи 220 НК РФ А.Н. Иванов вправе уменьшить полученный доход от продажи доли на сумму документально подтвержденных расходов, связанных с этим доходом.

Таким образом, на основании поданной им декларации по окончании налогового периода (2005 года) доход от продажи доли (800 000 руб.) может быть уменьшен на 500 000 руб. (стоимость первоначального вклада в уставный капитал). Следовательно, сумма налога составит 39 000 руб. [(800 000 руб. – 500 000 руб.) х 13%].

В сентябре 2005 года в учредительные документы ООО «Сигма» были внесены изменения по составу участников.

В бухгалтерском учете ООО «Сигма» эти операции отражены такими записями:

ДЕБЕТ 80 субсчет «Доля А.Н. Иванова» КРЕДИТ 80 субсчет «Доля ООО “Омега”»
- 500 000 руб. - внесены изменения в учредительные документы ООО «Сигма».

Долю продает участник - юридическое лицо

Налог на прибыль . В налоговом учете выручка от реализации имущественных прав признается доходом от реализации. Его сумма определяется исходя из всех поступлений, связанных с расчетами за реализованные имущественные права, выраженные в денежной и (или) натуральной формах (пункты 1 и 2 ст. 249 НК РФ).

У организаций, использующих метод начисления, датой получения такого дохода признается дата реализации имущественных прав. Она определяется согласно пункту 1 статьи 39 НК РФ, из чего следует, что датой признания дохода является дата перехода права собственности. Такие правила установлены пунктом 3 статьи 271 НК РФ.

Как было отмечено, приобретатель доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью осуществляет свои права и обязанности участника с того момента, когда общество было уведомлено о переуступке доли. Таким образом, организация-участник, продающая свою долю, признает в налоговом учете доход от реализации на дату уведомления общества об уступке доли.

Подпунктом 1 пункта 1 статьи 253 НК РФ и подпунктом 1 пункта 3 статьи 315 НК РФ установлено, что затраты, произведенные организацией при реализации имущественных прав, включаются в состав расходов, уменьшающих налогооблагаемую прибыль. При этом доход от реализации доли в ООО не может быть уменьшен на сумму первоначального взноса в уставный капитал общества.

Дело в том, что такой расход не учитывается для целей налогообложения прибыли на основании пункта 3 статьи 270 НК РФ. Такая позиция изложена в письме Минфина России от 17.06.2004 № 03-02-05/5/9. Согласно данному документу при продаже доли в ООО в состав расходов можно включить только затраты, связанные с такой реализацией. Например, это могут быть расходы по оформлению продажи и регистрации сделки.

Обратите внимание

Федеральным законом от 06.06.2005 № 58-ФЗ в статью 268 НК РФ внесены поправки в части реализации имущественных прав (подп. 2.1 п. 1 ст. 268 НК РФ). Новая редакция этой статьи вступает в силу с 1 января 2006 года. В ней сказано, что при реализации имущественных прав (долей, паев) налогоплательщик вправе уменьшить доход на цену их приобретения и на сумму расходов, связанных с их приобретением и реализацией.

НДС . Подпунктом 1 пункта 1 статьи 146 НК РФ установлено, что реализация имущественных прав признается объектом налогообложения по НДС. Однако реализация долей в уставном (складочном) капитале организаций не облагается налогом на добавленную стоимость. Основанием служит подпункт 12 пункта 2 статьи 149 Кодекса.

Бухгалтерский учет . Доли в уставном капитале ООО, принадлежащие организации, относятся к финансовым вложениям. Об этом говорится в пункте 3 ПБУ 19/02 «Учет финансовых вложений». Согласно пункту 7 ПБУ 9/99 «Доходы организации» доходы от продажи активов, в том числе долей в уставном капитале, учитываются в составе операционных доходов. При этом в бухгалтерском учете в составе операционных расходов признается балансовая стоимость реализуемой доли. На это указывает пункт 11 ПБУ 10/99 «Расходы организации».

Действительная стоимость доли участника

Согласно пункту 2 статьи 14 Закона № 14-ФЗ действительная стоимость доли участника определяется следующим образом. Доля участника в уставном капитале (в процентах) умножается на сумму чистых активов общества.

В свою очередь сумма чистых активов определяется в соответствии с Порядком оценки стоимости чистых активов акционерных обществ. Он утвержден совместным приказом от 29.01.2003 Минфина России № 10н и ФКЦБ России № 03-6/пз. Этот документ могут использовать и ООО. Следовательно, стоимость чистых активов рассчитывается по такой формуле:

Таким образом, действительная стоимость доли определяется на основании данных бухгалтерской отчетности. При этом баланс берется за последний отчетный период, перед тем как участник обратился к обществу с требованием о приобретении доли.

Пример 2

ОАО «Альфа» в августе 2005 года реализовало свою долю в уставном капитале ООО «Гамма» третьему лицу - ЗАО «Сигма» за 120 000 руб. Согласно учредительным документам номинальная стоимость доли равна 90 000 руб. Расходы на юридические услуги, связанные с реализацией доли, составили 1180 руб. (в том числе НДС - 180 руб.). ОАО «Альфа» определяет доходы и расходы методом начисления.

В налоговом учете ОАО «Альфа» в августе 2005 года отражается доход от реализации доли в размере 119 000 руб. .

В бухгалтерском учете ОАО «Альфа» делаются такие записи:

ДЕБЕТ 76 КРЕДИТ 91-1
- 120 000 руб. - отражен доход от продажи доли в уставном капитале ООО «Гамма»;
ДЕБЕТ 91-2 КРЕДИТ 58-1
- 90 000 руб. - списана учетная стоимость доли;
ДЕБЕТ 91-2 КРЕДИТ 76
- 1000 руб. - учтена стоимость юридических услуг;
ДЕБЕТ 19 КРЕДИТ 76
- 118 руб. - учтен НДС в стоимости юридических услуг;
ДЕБЕТ 76 КРЕДИТ 51
- 1180 руб. - оплачены юридические услуги.

В конце отчетного периода отражается финансовый результат от продажи доли:

ДЕБЕТ 91-9 КРЕДИТ 99
- 29 000 руб. (120 000 руб. – 90 000 руб. – 1000 руб.) - отражена прибыль от продажи доли в уставном капитале ООО «Гамма».

Налогообложение и бухучет при переходе долей обществу

Как отмечалось, устав общества может содержать запрет на продажу долей третьим лицам. А другие учредители отказываются приобрести долю участника, решившего ее продать. Тогда само общество обязано приобрести эту долю и выплатить участнику ее действительную стоимость. С согласия участника ему может быть выдано имущество такой же стоимости.

Действительная стоимость доли (части доли) определяется на основании данных бухгалтерской отчетности общества за последний отчетный период, предшествующий дню обращения участника с таким требованием (п. 2 ст. 23 Закона № 14-ФЗ). Например, если участник выставил обществу требование о приобретении его доли 9 августа 2005 года, то для расчета действительной стоимости доли (стоимости чистых активов) берутся данные бухгалтерского баланса общества за 1-е полугодие 2005 года.

Определив действительную стоимость доли, ее сравнивают с разницей между стоимостью чистых активов и размером уставного капитала общества. Именно за счет этой разницы выплачивается действительная стоимость доли. Если же величина данной разницы меньше, чем действительная стоимость доли, обществу придется уменьшить уставный капитал на недостающую сумму. Таково требование пункта 8 статьи 23 Закона № 14-ФЗ.

После этого проводится собрание участников. На нем утверждается действительная стоимость выплачиваемой доли и вносятся изменения в учредительные документы. Рассчитаться с учредителем можно как денежными средствами, так и имуществом (с его согласия). Причем сделать это нужно в течение года, считая с того дня, когда доля перешла к обществу. Разумеется, если меньший срок не предусмотрен уставом общества.

Налогообложение и бухучет у общества

Налог на прибыль . Общество, выплачивающее участнику действительную стоимость его доли, несет расходы. Но оно не вправе уменьшить налогооблагаемую прибыль на сумму таких расходов, поскольку они не соответствуют обязательным критериям статьи 252 НК РФ. То есть эти затраты не произведены для деятельности, направленной на получение дохода.

НДС . При передаче участнику (с его согласия) имущества, стоимость которого соответствует действительной стоимости его доли, у общества появляется объект налогообложения по НДС.

Напомним, что согласно пункту 1 статьи 39 НК РФ передача на возмездной основе права собственности на товары является реализацией, то есть облагается НДС. В то же время не признается реализацией товаров передача имущества в пределах первоначального взноса участнику хозяйственного общества при его выходе (выбытии) из хозяйственного общества (подп. 5 п. 3 ст. 39 НК РФ). Превышение стоимости передаваемого имущества над суммой первоначального вклада признается реализацией.

Таким образом, налоговая база по НДС определяется как превышение стоимости переданного имущества над суммой первоначального взноса участника. То есть общество должно исчислить НДС с разницы между действительной стоимостью доли и ее номинальной стоимостью (первоначальным взносом в уставный капитал).

Одновременно суммы «входного» НДС, принятые к вычету при приобретении имущества, которое передается участнику, нужно восстановить к уплате в бюджет. Ведь одним из обязательных условий применения налогового вычета является использование имущества в операциях, облагаемых НДС (подп. 1 п. 2 ст. 171 НК РФ). При передаче участнику основных средств «входной» НДС восстанавливается в части их остаточной стоимости.

НДФЛ . Если общество приобретает долю у участника - физического лица, то оно как налоговый агент обязано исчислить и удержать НДФЛ при выплате ему дохода (действительной стоимости доли) вне зависимости от того, выплачивается он денежными средствами или выдается имуществом в натуре. Налоговая база определяется как разница между полученной действительной стоимостью доли и первоначальным взносом в уставный капитал.

При невозможности удержать у налогоплательщика исчисленную сумму налога общество (налоговый агент) обязано письменно сообщить об этом в налоговую инспекцию по месту своего учета. Такое требование содержит пункт 5 статьи 226 Налогового кодекса.

В бухгалтерском учете доли, которые общество обязано выкупить по требованию участников, отражаются на счете 81 «Собственные акции (доли)».

Пример 3

ЗАО «Альфа» является участником ООО «Гамма». Доля в уставном капитале, принадлежащая ЗАО «Альфа», равна 20%, номинальная стоимость доли - 150 500 руб. ЗАО «Альфа» в августе 2005 года направило ООО «Гамма» требование о продаже доли в уставном капитале общества. Уставом ООО «Гамма» уступка доли третьим лицам запрещена, а другие участники от приобретения доли отказались. Поэтому само ООО «Гамма» обязано приобрести эту долю. По данным бухгалтерского учета стоимость чистых активов общества за полугодие 2005 года (последний отчетный период, предшествующий дню обращения ЗАО «Альфа» с требованием выкупа доли) равна 900 000 руб.

Действительная стоимость доли ЗАО «Альфа» составила 180 000 руб. (900 000 руб. х 20%).

В бухгалтерском учете ООО «Гамма» эти операции отражаются такими записями:

ДЕБЕТ 81 КРЕДИТ 75
- 150 500 руб. - отражена номинальная стоимость выкупаемой доли (на дату получения требования участника);
ДЕБЕТ 81 КРЕДИТ 75
- 29 500 руб. - отражена разница между номинальной и действительной стоимостью доли в уставном капитале ООО «Гамма» (на момент определения действительной стоимости доли);
ДЕБЕТ 75 КРЕДИТ 51
- 180 000 руб. - выплачена действительная стоимость доли ЗАО «Альфа».

Как отмечалось, приобретая долю у участника - физического лица, общество как налоговый агент обязано исчислить и удержать НДФЛ при выплате дохода. Таким доходом является действительная стоимость доли.

Пример 4

Воспользуемся данными примера 3. Предположим, что долю в уставном капитале ООО «Гамма» продает участник - физическое лицо. Тогда при выплате ему действительной стоимости доли общество как налоговый агент обязано исчислить и удержать НДФЛ. Налог удерживается непосредственно из доходов налогоплательщика при их фактической выплате.

В бухгалтерском учете ООО «Гамма» эти операции должно оформить следующими записями:

ДЕБЕТ 75 КРЕДИТ 68 субсчет «НДФЛ»
- 23 400 руб. (180 000 руб. х 13%) - удержан НДФЛ из действительной стоимости доли;
ДЕБЕТ 75 КРЕДИТ 50 (51)
- 156 600 руб. (180 000 руб. – 23 400 руб.) - выплачена участнику действительная стоимость доли за минусом удержанного НДФЛ.

Налогообложение и учет у участников

У участников (как организаций, так и физических лиц) налоговые последствия операций по реализации принадлежащих им долей самому обществу такие же, как и при продаже долей другим участникам или третьим лицам. Отметим лишь, что у участников - физических лиц появляется доход (действительная стоимость доли), облагаемый НДФЛ, а у организаций - налогом на прибыль.

В бухгалтерском учете участника-организации реализация доли самому обществу отражается записями, аналогичными рассмотренным выше.

Публикация подготовлена при участии специалистов Управления налогообложения прибыли (дохода), Управления косвенных налогов, Управления налогообложения доходов физических лиц, исчисления и уплаты госпошлины



Предприятие или физлицо могут иметь в собственности долю в том или ином хозяйственном обществе, а затем принять решение о ее продаже. Каким образом осуществляется налогообложение дохода по факту реализации доли в ООО? Какие налоговые льготы при этом могут быть применены физлицом или организацией?

Продажа доли в уставном капитале ООО физлицом (не зарегистрированным как ИП) предполагает следующую схему налогообложения. Доход гражданина, полученный им вследствие реализации соответствующей доли, облагается налогом в величине 13% (как НДФЛ) - в случае, если человек не вправе применить налоговые льготы (их специфику мы рассмотрим чуть позже).

Физлицо при этом обязано задекларировать доход в Налоговой службе (ФНС), предоставив туда документ 3-НДФЛ, а также исчислить и уплатить налог в установленный законом срок.

В случае, если налог должен быть уплачен гражданином, то его база — та, по которой применяется ставка в 13%, определяется как разница между доходами гражданина от продажи принадлежащей ему доли в ООО и следующими показателями:

  • расходами, которые удостоверены документально и связаны с изначальной покупкой или увеличением физлицом доли в хозяйственном обществе;
  • доходами, которые получены гражданином по факту выхода из бизнеса (но в сумме не более 250 000 рублей), если расходы подтвердить не удается;
  • взносами в уставный капитал предприятия (перечисленные при его учреждении или в ходе ведения бизнеса).

Важный нюанс : человек вправе снизить налогооблагаемую базу на расходы, что связаны с изначальной покупкой доли в фирме, только в том случае, если он имеет статус налогового резидента России. Если нет — то НДФЛ гражданина в этом случае исчисляется по ставке в 30%, а оптимизация налогооблагаемой базы не может быть осуществлена.

Рассмотрим теперь то, каким образом регулируется уплата налога по факту реализации доли в фирме, в свою очередь, субъектом в статусе юрлица.

Продажа доли в ООО юрлицом: как начисляется налог?

То, каким образом рассчитывается налог при реализации доли в фирме другим юридическим лицом зависит, прежде всего, от системы налогообложения, применяемой в организации. К самым распространенным системам можно отнести:

  • ОСН (общую систему);
  • УСН (упрощенную систему);
  • ЕНВД (вмененную систему).

При этом, ЕНВД применяется только в сочетании с ОСН либо УСН.

ОСН

Система ОСН характеризуется тем, что фирмы, которые ее используют, должны уплачивать с получаемых доходов НДС. Однако, в случае с выручкой от реализации долей в сторонних хозяйственных обществах действует исключение: НДС на соответствующую выручку начислять не нужно.

Иногда ФНС предъявляет предприятиям претензии по поводу исключения НДС при реализации юрлицом доли в ООО, которая увеличена относительно номинальной цены. Однако, суды признают подобные оценки ФНС неправомерными. НДС можно не учитывать, таким образом, вне зависимости от фактических доходов, возникших вследствие реализации компанией доли в сторонней фирме.

Налоговая база для предприятия, работающего по ОСН, и продавшего долю в другой фирме, определяется как разница между выручкой от реализации соответствующей доли и следующими показателями:

  • исходным вкладом в уставный капитал фирмы, в которой продается доля;
  • издержками, которые прямо связаны с процессом продажи соответствующей доли.

В ряде случаев к расходам, которые правомерно применять для снижения организацией налогооблагаемой базы по выручке с продажи доли в сторонней организации, могут быть отнесены проценты, уплаченные кредитно-финансовой организации по займу на изначальную покупку соответствующей доли. Но в этом случае необходимо наличие однозначной связи между соответствующим займом, по которому платятся проценты, и расходами на изначальную покупку доли в фирме.

Дело в том, что налоговики к практике учета процентов при оптимизации налоговой базы — как могут свидетельствовать различные судебные прецеденты, относятся не всегда лояльно. Вместе с тем, суды могут вставать на сторону налогоплательщика. Как правило, с наибольшей вероятностью ФНС откажет в праве фирмы оптимизировать налоговую базу по процентам в случае, если доля в бизнесе продана с убытком. Однако, и в этом случае организация вправе ожидать положительного решения суда в случае иска к ФНС.

В ряде случаев доля компании в ООО может быть представлена каким-либо имуществом, активами, которые не выражены в денежной форме. В этом случае при сделке по продаже данной доли фирме необходимо нанять независимого оценщика — чтобы он корректно определил стоимость соответствующей доли.

Можно отметить, что убытки фирмы при продаже доли в стороннем хозяйственном обществе могут снизить общую налогооблагаемую базу (исчисляемую, к примеру, по обычным видам экономической деятельности). С этой точки зрения данные убытки рассматриваются в числе иных расходов бизнеса.

УСН

Следующая популярная система налогообложения — УСН. При этом, она подразделяется на 2 разновидности:

  1. УСН «Доходы». Данная схема предполагает уплату предприятием налога по ставке в 6% только с выручки. Расходы при этом не рассматриваются.
  2. УСН «Доходы минус расходы». Данная схема предполагает уплату налога по ставке в 15% с разницы между доходами и расходами предприятия. При этом, перечень расходов, которые можно использовать в целях оптимизации налоговой базы при УСН «Доходы минус расходы» — закрытый. Он установлен законодательно. Особенность данного перечня в том, что в нем в качестве разновидности расходов прямо не определены те расходы, что связаны с покупкой фирмой доли в сторонней компании.

Таким образом, при прямом прочтении регулирующих норм права следует сделать вывод, что предприятие на УСН «Доходы минус расходы» не может — как фирма на ОСН, уменьшить налоговую базу на расходы, что связаны с приобретением доли в другом хозяйственном обществе. В случае с УСН «Доходы» какие-либо расходы не рассматриваются в принципе.

Стоит отметить, что в судебной практике есть прецеденты, все же отражающие принципиальную возможность уменьшения предприятием на УСН налогооблагаемой базы при продаже доли в ООО на определенные показатели. В частности — те, что соответствуют размеру исходного взноса в капитал организации, в которой продается доля. Однако, на уровне нормативных актов данные положения не закреплены. Налоговая инспекция вправе наложить на фирму, что работает по УСН, предусмотренные законом санкции за неправомерное — с точки зрения федерального законодательства, снижение налогооблагаемой базы.

Таким образом, при общей выгоде работы на УСН (все же основные ставки в рамках данной системы ниже, чем при ОСН) предприятие может ощутимо переплатить по налогам в случае продажи доли в другой фирме — в сравнении с платежной нагрузкой при ОСН. Теоретически, фирма может попробовать оптимизировать налоговую базу с применением расходов, при необходимости обосновав свою позицию судебной практикой. Но пока подобный механизм не определен на уровне нормативных актов, задействовать его нужно осторожно.

ЕНВД

Еще одна распространенная система налогообложения — вмененная или ЕНВД. Ее главная особенность заключается в том, что хозяйствующий субъект, применяющий соответствующую систему, платит в бюджет фиксированный налог. Величина выручки, равно как и расходов фирмы, значения не имеет — в общем случае.

Означает ли это, что доходы фирмы на ЕНВД от продажи доли в другой организации не будут облагаться налогом? Нет, в данном случае правомерно говорить об исключении из указанного правила об отсутствии необходимости учитывать выручку и расходы.

Дело в том, что система ЕНВД не применяется организацией де-юре в чистом виде. Она задействуется только по отдельным видам экономической деятельности (попадающим под ЕНВД исходя из критериев, установленных законодательно), как мы отметили выше, наряду с ОСН или УСН (одной из двух соответствующих систем налогообложения).

Если фирма, работающая по ОСН, к примеру, продает товары по ЕНВД, то налогообложение ее выручки, появившейся по факту реализации доли в сторонней организации, осуществляется по правилам, которые установлены для общей системы налогообложения (мы рассмотрели их выше). Аналогично — если фирма в общем случае ведет деятельность по системе УСН, то действуют нормы права для упрощенной системы.

Налоговые льготы

Теперь — собственно, о льготах, о которых мы сказали в начале статьи. Российским законодательством они установлены как для физлиц, так и для юрлиц. В установленных законом случаях они освобождаются от уплаты налога при продаже долей в ООО. Это возможно, если:

  • гражданин уплачивает НДФЛ;
  • организация уплачивает налог на прибыль по ОСН;
  • на момент реализации доли в бизнесе гражданин или организация владели ей более 5 лет;
  • доля в бизнесе была куплена после 01.01.2011 года;
  • организация, в которой продается доля — российская.

Все 3 отмеченных условия должны быть соблюдены. Если, к примеру, человек или фирма купили долю в хозяйственном обществе в 2009 или 2010 году, и продали ее в 2017-м, то, несмотря на то, что прошло 5 лет, льготой они воспользоваться не смогут.

При этом, льгота применяется при любом механизме купли-продажи долей в ООО — обычном или в рамках принудительного выкупа. В декларации по налогу на прибыль организация указывает, что применяет соответствующую льготу.

При реализации доли в УК, как известно, не надо платить НДС. При этом у общества может иметься недвижимость, НМА, имущественные права, при обычной продаже которых у продавца на ОСН возникает объект обложения этим налогом.

Поэтому у инспекции в некоторых ситуациях может возникнуть вопрос: «А не прикрывает ли продажа доли реализацию имущества?» Посмотрим, как на такой вопрос отвечают суды, для чего вкратце рассмотрим обстоятельства нескольких дел.

Превращение филиала в самостоятельное ООО. Передача предприятия в УК. Продажа доли

У ОАО был филиал — производственный комбинат. Однажды ОАО превратило филиал в самостоятельную организацию — ООО и передало ей в УК имущественный комплекс (предприятие). Потом свою долю ОАО продало другому обществу, которое таким образом стало владельцем этого предприятия (точнее, участником ООО, бывшего филиала, но это сути дела не меняет). НДС продавец, конечно, не платил, а рыночная стоимость предприятия — 959 818 683 руб. [прямо сказка какая-то получилась; что же было дальше?]

А потом налоговая инспекция провела проверку и решила, что ОАО изначально планировало продать предприятие обществу, потому что:

  • ОАО до выделения филиала провело оценку предприятия;
  • ООО было создано без цели получения для ОАО прибыли, ООО получило лицензию для переработки гранита менее чем за месяц до реализации доли обществу;
  • между ОАО и обществом был заключен предварительный договор купли-продажи доли в ООО, и предприятие было передано ООО только после заключения этого договора;
  • ОАО привлекло агента для организации отчуждения имущества филиала, а не доли в ООО.
Суд согласился с инспекцией, указал, что ОАО предполагалась и фактически была осуществлена реализация предприятия, и признал законным доначисление НДС в сумме 67 385 577 руб. (без учета цены земельного участка). [увы, сказка закончилась не в пользу ОАО]

Судебный акт: Постановление Арбитражного суда Московского округа от 10.03.2015 № Ф05-1400 /2015 по делу № А40-96261 /13

Создание ООО вместе с другой организацией. Внесение недвижимости в счет увеличения УК. Продажа своей доли в ООО этой организации

Налогоплательщик (пусть будет ООО-1) и будущий владелец недвижимости (допустим, ООО-2) совместно создали ООО (просто ООО). После принятия решения об увеличении УК ООО-1 передало ООО недвижимость. И почти сразу же ООО-1 продало свою долю ООО-2 за столько же, сколько стоила эта недвижимость, в итоге ООО-2 стало ее владельцем.

И инспекция, и суд увидели, что здесь налицо фиктивные операции:

  • ООО-1 было участником ООО всего около семи месяцев, не имело деловых целей участия, не собиралось получать дивиденды;
  • ООО-2 полностью подконтрольно одному из банков, оплата увеличения доли и ее покупки произведена в течение трех дней.
В итоге ООО-1 начислены и НДС, и налог на прибыль.

Судебный акт: Постановление ФАС Московского округа от 28.11.2013 № Ф05-15039 /2013 по делу № А40-103429 /12

Вступление в число участников ООО. Передача ООО имущества в оплату УК. Продажа своей доли в ООО другой организации; уступка права требования с нее долга и взаимозачет с новым кредитором

Налогоплательщик (опять же, допустим, ООО-1) вступило в состав участников ООО и в качестве вклада в УК собиралось передать стройматериалы номинальной стоимостью 51 500 000 руб. На следующий день после регистрации изменений в УК продало свою долю ООО-2 за 51 500 000 руб. Через день ООО-1 уступило право требования долга с ООО-2 новому кредитору, который сразу же «расплатился» с ООО-2 взаимозачетом.

Суд согласился с инспекцией, что и в этом случае налицо не продажа доли, а реализация товара, при этом товар фактически продан новому кредитору.

Суд учел следующее: фактически товар и готовая продукция с территории ООО-1 не перемещались; ООО не вело хозяйственную деятельность; покупка доли в ООО не обоснована разумными экономическими причинами; все участники сделок взаимосвязаны. Конечно, суд принял во внимание осуществление всех сделок в короткий период времени.

В результате ООО-1 должно заплатить НДС и налог на прибыль с реализации.

Судебный акт: Постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 25.09.2015 № Ф07-6212/2015 , Ф07-6685/2015 по делу № А26-7766/2014

Однако не все так грустно, есть и положительные судебные дела. Вот одно из них.

Создание ООО и передача имущества в УК. Продажа ООО имущества третьей организации и принятие его в аренду налогоплательщиком. Ликвидация ООО

Налогоплательщик (пусть буде Трест) и два его работника создали ООО, и Трест в качестве оплаты УК внес транспортные средства производственной направленности. ООО продало ТС, а новый покупатель передал их в аренду Тресту. Трест сразу вышел из состава участников ООО, получив денежное возмещение доли, а через несколько месяцев ООО было ликвидировано. При этом продажа ТС была единственной хозяйственной операцией ООО.

Инспекция решила, что имеет место реализация Трестом ТС под видом внесения в УК с целью неуплаты НДС.

Суд с инспекцией не согласился, поскольку:

Судебный акт: Постановление ФАС Уральского округа от 11.06.2013 № Ф09-4633/13 по делу № А50-18438 /2012