Главная Налог на прибыль Юристы защита от рейдерства. Защита от рейдерского захвата: правовые методы

Юристы защита от рейдерства. Защита от рейдерского захвата: правовые методы

Сегодня все еще актуальны вопросы защиты бизнеса от возможной атаки "налетчиков". В арсенале юристов появились вполне действенные инструменты и методы противодействия рейдерству. Разумеется, как и в любой серьезной обороне, нельзя выделить какой-то один наиболее действенный способ, только все они в совокупности могут дать результат.

Структурирование бизнеса

Согласно известному изречению, не стоит все яйца класть в одну корзину. Многие предприниматели прибегают к основанной на данной пословице модели диверсификации бизнеса, получая, таким образом, сокращение рисков за счет их распределения между разными направлениями деятельности компании.

Реже владелец фирмы задумываются над тем, что и риск потерять бизнес можно также сократить путем его разделения на несколько хозяйствующих субъектов, чтобы наделить их определенными функциями. Например, одна компания группы может владеть недвижимостью, другая - основными средствами (оборудованием, транспортом и т.п.), третья - непосредственно вести основную деятельность, четвертая - осуществлять функции управления людскими ресурсами. В зависимости от вида бизнеса данный список может быть изменен и дополнен.

Компании, владеющие наиболее ценными активами, становятся более закрытыми и недоступными для внешнего вторжения. Они создаются в форме ООО или ЗАО, иногда имущество (права) переводится на физическое лицо - индивидуального предпринимателя, как правило, аффилированного с конечным бенифициаром бизнеса.
Между компаниями заключаются договоры аренды, а также соглашения об оказании тех или иных услуг, на основании которых они действуют, как один слаженный механизм.

Таким образом, захват одной из фирм не приведет к потере бизнеса в целом. К тому же договоры, упомянутые выше могут быть расторгнуты, что сводит к нулю ценность овладения одной из дочек компании-цели.

Подобная стратегия многим позволяет также оптимизировать налоговые издержки. Разделяя бизнес на несколько компаний, его владелец может рассчитывать на сокращение налогового бремени за счет использования различных систем налогообложения. Кроме того, внутренние транзакции группы компаний могут быть отнесены на расходы, что в определенных случаях также положительно влияет на величину уплачиваемых налогов.

Защита акций (долей в уставном капитале)

Одним из способов недружественного поглощения является незаконное завладение акциями или долями в уставном капитале компании.

Если компания-цель функционирует в форме акционерного общества, то наиболее очевидным средством борьбы с подобного рода атаками представляется ужесточение контроля над реестром акционеров. В зависимости от размера и характера самого бизнеса, а также от вида угрозы данный контроль можно осуществлять тоже не одним способом.
Крупные компании, а также компании, планирующие получать инвестиции извне, вероятнее всего предпочтут передать реестр акционеров крупному регистратору, дорожащему своей репутацией, работа с которыми максимально формализована.
Более мелкие компании будут стремиться сосредоточить контроль над реестром в своих руках, самостоятельно осуществляя его ведение.

Однако ни то, ни другое средство не может быть панацеей от возможного захвата акций. В первом случае регистратору могут быть представлены поддельные документы, а в случае ведения реестра непосредственно компанией на сотрудника, отвечающего за правильность связанных с этим процедур, может быть оказано какое-либо незаконное воздействие с целью перевода акций на рейдера.

В подобных ситуациях хорошим средством может послужить обременение акций обязательствами в пользу третьих лиц. Самое простое решение - это залог акций по заемному обязательству.
Данный способ применим и в отношении долей в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью. После сравнительно недавних изменений в закон стала возможной регистрация в Едином государственном реестре юридических лиц залога долей. При наличии такой записи внесение изменений в ЕГРЮЛ, касающихся сведений о долях компании, будет невозможно.

Залог может обеспечивать обязательства как акционеров (участников) общества, так и самой компании. Самый важный вопрос - в надлежащем оформлении всех обязательств и обременений.

Защита активов

Чаще всего целью рейдеров служит не компания как таковая, а имущество, которое ей принадлежит. В этой связи необходимо в качестве первоочередных мер защитить имущество фирмы.

Действенный механизм - это создание таких условий, при которых имущество не может быть отчуждено. Здесь, как и в случае защиты акций, применимо обременение имущества правами третьих лиц. Залог, ипотека, под которые можно получить дополнительное финансирование, предоставляет собственнику также шанс обезопасить свои активы.

Однако нельзя забывать и о рисках, связанных с залогом. Задолженность, к примеру, перед банком, обеспеченная залогом, не всегда контролируется должником. При наличии у компании проблем с ликвидностью может возникнуть просрочка, которой не побрезгуют воспользоваться "налетчики". Выкупив долг у банка, они смогут завладеть имуществом на вполне законных основаниях, при этом по цене значительно ниже рынка. Кроме того, приобретение дефолтного обязательства у банка может привести к инициированию рейдером процедуры банкротства, нередко сопровождаемой отстранением руководства и выводом активов. В связи с этим рекомендуется в целях защиты бизнеса обременять активы залогом в пользу контролируемых лиц и организаций.

Помимо "обездвиживания" активов используется названная выше схема структурирования компаний.

Кроме того, неплохо зарекомендовал себя в данной области такой способ защиты имущества, как интернационализация бизнеса. Конечно, после выступлений первых лиц государства о полупреступном характере оффшорных схем многие подумают дважды прежде, чем вывести имущество на иностранные фирмы. Однако нашему ментальному складу все еще весьма близко высказывание "подальше положишь - поближе возьмешь". Когда компания, владеющая основными объектами, зарегистрирована за рубежом и подчиняется иностранному праву, рейдеру придется приложить совсем иные усилия к ее захвату, нежели когда вся информация и документы фирмы "лежат" в налоговой инспекции в пятиминутной досягаемости.

Защита нормального функционирования

После бурного расцвета рейдерского движения в нашей стране и введения законодательных ограничений, в том числе в сфере уголовного права, недружественные поглощения стали осуществлять другими методами.
Сегодня с целью парализовать деятельность компании-цели, лишить ее сил и времени сопротивляться, и в конечном итоге вынудить уступить захватчикам применяется так называемое серое рейдерство или "гринмейл".

Гринмейл (англ. green mail) является производным от английских greenback и blackmail, первое слово означает долларовую банкноту, а второе - шантаж. Таким образом, применительно к сфере слияний и поглощений этот термин означает корпоративный шантаж с целью получения денег. Серое рейдерство как таковое не направлено на поглощение бизнеса. Прежде всего, оно преследует цель заработать на недооцененности компании. В определенной ситуации гринмейлер может купить небольшой пакет акций "жертвы" за относительно скромные деньги (чтобы предотвратить это, в ООО и ЗАО возможно введение уставного запрета на продажу акций и долей третьим лицам). При этом эквивалент этих акций в имуществе компании может в разы превышать стоимость приобретения ценных бумаг.

Тогда шантажист прибегает к законным, но изнуряющим для компании, акционером которой он стал, мерам, направленным на затруднение текущей деятельности компании. В частности, могут подаваться бесконечные иски об оспаривании решений корпоративных органов управления, подаваться требования о созыве общих собраний акционеров, совета директоров, проведении аудита, ревизии, организовываться забастовки персонала и т.п. Следует заметить, что обоснованные юридически действия серого рейдера, не должны подлежать правовой защите ввиду злоупотребления правом. Шикана, как иначе именуют такое злоупотребление, находится под законодательным запретом, и в случае судебных тяжб в числе прочих аргументов необходимо использовать ссылку на данное ограничение.

Помимо отвлечения ресурсов на сопровождение коммуникации с таким акционером компания несет репутационные издержки, способные повлиять на капитализацию и инвестиционную привлекательность.
В конечном итоге шантажист может получить требуемое отступное за прекращение своих действий в виде платы за принадлежащий ему пакет акций. Цена этих акций будет значительно выше той, которую заплатил за них гринмейлер. Более того, она будет серьезно превосходить рыночную. В США, где гринмейл родился и был развит в самостоятельную отрасль финансового бизнеса, такие отступные называются "прощальным поцелуем", очевидно с очень горьким привкусом.

Все упомянутые выше способы защиты бизнеса применимы и в данном случае. Выделение компании - хранителя активов, имеющей максимально закрытую структуру, может помешать шантажисту осуществить задуманное. Равно как и интернационализация основных компаний группы.

В то же время необходимо понимать, что основным инструментом адепта гринмейла является использование юридической неграмотности органов управления компании-цели. Неправильное оформление сделок, корпоративных решений, несоблюдение порядка созыва и проведения заседаний органов управления компании ведет к возможности их обжалования в судебном порядке.
В данном случае самым надежным средством является скрупулезное следование закону в каждом действии руководства фирмы. В случае возникновения угрозы недружественного поглощения компания должна усилить бдительность при составлении каждого, даже самого незначительного документа, не говоря уже о доверенностях, товарных, кассовых документах, договорах.

Кроме того, и гринмейлеры, и рейдеры используют все доступные способы давления на бизнес, в том числе через контролирующие и разрешительные органы. Риск, связанный с неожиданной проверкой той или иной службы, диктует необходимость легализации всех бизнес-процессов, начиная от коммерческой деятельности, заканчивая трудовыми отношениями с сотрудниками. Тотальное следование закону жизненно важно в свете того, что инструментом в руках рейдера (зачастую невольным) могут стать и органы правопорядка.

Что касается трудовых отношений, тут необходимо отметить, что весьма действенным механизмом предотвращения рейдерского захвата (или нивелирования его результатов) является предоставление руководству гарантий на случай досрочного прекращения полномочий. При смене акционеров, они обязательно в первую очередь сменят директора, его заместителей и совет директоров. Контрактами с данными лицами может быть предусмотрена выплата компенсации при преждевременном расторжении. Иногда размер такого "золотого парашюта" может превысить выгоду от захвата компании или даже повлиять на количество акций, которые останутся в собственности покупателя после расторжения контракта с директором (если "золотой парашют" предусматривает реализацию определенного опциона).

Лучшая защита - нападение

Данная формула применима в любой борьбе, в том числе в борьбе за выживание в бизнесе, однако подлежит небольшой корректировке. Нападение возможно и разумно только при надежно защищенном тыле, о чем говорилось выше. Знание своего врага - это уже половина победы. Осведомленность жертвы о том, кто является субъектом атаки, поможет понять возможные пути развития ситуации и спланировать дальнейшие ответные действия.

В зависимости от глубины проблемы и текущего положения осаждаемая компания должна выбрать те или иные инструменты как пассивной, так и активной обороны.

Пассивные способы защиты описаны выше. К числу активных, наступательных действий можно отнести "зеркальные" меры в отношении захватчика. Можно организовывать бесконечные проверки государственных органов и служб, инициировать судебные тяжбы. Как правило, рейдер рассчитывает на быструю окупаемость "проекта". Поэтому для него крайне не выгодно затягивание процесса, а также ситуация, в которой он сам оказывается под атакой.

Криминализация (преследование по закону) рейдерства во всех проявлениях вызывает опасения у захватчиков. Поэтому заявления в полицию, в прокуратуру, в Следственный комитет, а иногда и в ФСБ могут стать действенными средствами обороны от захвата.

Рейдерство, или незаконный захват чужой собственности, как явление достигло в России небывалых размахов: по оценкам экспертов, ежегодно в нашей стране происходит до 70 тысяч рейдерских захватов. Причем сейчас защита от захвата требуется не только крупным корпорациям, но и небольшим фирмам - в этом и есть особенность современного рейдерства.

Если раньше бизнес захватывался типично криминальными способами (шантаж, угроза, насилие, захват заложников, подделка документов и т.д.), то в настоящее время рейдеры в подавляющем большинстве случаев используют внешне законные способы, например, искусственное создание или покупку кредитной задолженности организации-«жертвы», внесение изменений в учредительные документы и незаконное приобретение долей в уставном капитале, выпуск фиктивных долговых обязательств и векселей. Для последующей легализации действий по захвату бизнеса привлекается штат квалифицированных юристов и адвокатов, которые используют средства гражданского судопроизводства и в качестве представителей получают необходимые судебные решения. Кроме того, рейдерство может производиться при «поддержке» силовых структур - ОМОНа, полиции и т.д.

В отличие от цивилизованного бизнеса, где слияние и поглощение предприятий как формы реорганизации основаны на взаимном согласии и равноправии сторон, а добрая воля лица, передающего бизнес или его часть явно выражена и не подвержена сомнению, в случае рейдерства захват активов происходит вопреки воле его предыдущих собственников. Учредители лишаются своей собственности и имущественных прав, терпят большие убытки и теряют источник дохода, а рейдеры, в свою очередь, практически за бесценок либо за сумму, на несколько порядков ниже рыночной, получают готовый бизнес.

Негативно рейдерство сказывается и на экономической ситуации, поскольку оно устраняет конкуренцию - неотъемлемую составляющую рыночной экономики, приводит к разорению среднего и малого бизнеса, потере рабочих мест.

Рейдерский захват - статья Уголовного кодекса РФ

Рейдерство в УК РФ как преступление не закреплено в отдельной статье, но более 10 различных статьей предусматривают ответственность за те или иные действия по незаконному захвату собственности. Наиболее распространённой статьей, которая применяется на практике при квалификации действий рейдеров, это статья 159 УК РФ (мошенничество); сама диспозиция данной статьи, предусматривающая ответственность за хищение чужого имущества путём обмана или злоупотребления доверием, полностью охватывает действия злоумышленников по захвату чужого бизнеса. Помимо указанной статьи действия рейдеров нередко квалифицируются по следующим статьям УК РФ (по совокупности со статьёй ст. 159 или отдельно от неё):

179 УК РФ, если рейдер принуждает владельца организации заключить сделку по отчуждению имущества под угрозой насилия;
170.1 - в случаях, когда в регистрирующий орган представляются заведомо ложные данные в целях внесения недостоверных сведений в ЕГРЮЛ, реестр ценных бумаг или систему депозитарной учета;
170 - в отношении должностных лиц, регистрирующих заведомо незаконные сделки, искажающих сведения ЕГРЮЛ и государственного кадастра;
173.1 и 173.2 - при использовании в процессе захвата фирм-однодневок и подставных лиц;
183 - при незаконном получении сведений, составляющих коммерческую, налоговую или банковскую тайну;
185.5 - фальсификация решения общего собрания или совета директоров общества;
186 - в части изготовления и сбыта ценных бумаг;
196 и 197 - преднамеренное и фиктивное банкротство;
303 - фальсификация доказательств, - при представлении в суд в целях получения неправосудного акта поддельных документов;
327 - подделка документов;
ч. 3 ст. 299 - незаконное возбуждение уголовного дела в целях воспрепятствования предпринимательской деятельности.

Приведённый перечень является неполным, в зависимости от конкретных обстоятельств дела и используемых схем органы следствия могут квалифицировать действия рейдеров и их соучастников, совершающих в процессе захвата собственности сопутствующие общественно опасные деяния, по иным статьям УК РФ, предусматривающим ответственность за налоговые и иные преступления в сфере экономической деятельности, преступления против собственности и должностные преступления, преступления против правосудия, а также против жизни и здоровья граждан.

Депутаты и сенаторы Федерального собрания РФ неоднократно предлагали включить в УК РФ статью 159.7 УК РФ, предусматривающую ответственность непосредственно за рейдерский захват, причем наказание предлагалось сделать суровым - до 20 лет лишения свободы с конфискацией имущества. Представляется, что в связи с распространенностью данного деяния и его повышенной общественной опасностью, такие предложения вполне обоснованы; как мы отметили выше, имеющаяся редакция диспозиции статьи 159 УК РФ полностью охватывает действия правонарушителей по захвату чужой собственности, в связи с чем нет необходимости введения в кодекс отдельной статьи, предусматривающей ответственность за рейдерство.
Между тем санкция части 4 ст. 159 УК РФ, по которой и привлекаются к отвественности рейдеры, предусматривает максимальное наказание в виде лишения свободы сроком до 10 лет, относя эти преступления к категории тяжких. Введение отдельной части в ст. 159 УК РФ в отношении рейдеров позволило бы выделить это деяние в качестве вида мошенничества, предусмотрев повышенную ответственность за совершение подобных деяний с отнесением их к категории особо тяжких преступлений. Все это способствовало бы сохранению стройности системы уголовного законодательства, облегчило бы практическое применение статьи в данной части, а также способствовало бы более полной реализации превентивной функции уголовного закона.

В случае введения в закон новой части ст. 159 УК РФ, вполне логично было бы отнести расследование уголовных дел данной категории к подследственности следователей Следственного комитета РФ, к которой отнесена основная масса преступлений в сфере экономической деятельности; это, на наш взгляд, положительным образом сказалось бы как на качестве расследования, так и на исключении споров о подсудности и соблюдении сроков при проведении проверок сообщений о фактах рейдерских захватов.

Защита от рейдерства - как обезопасить свою компанию?

В глобальном понимании рейдерство неистребимо, пока будут существовать пробелы в законодательстве, взяточничество и коррупция. Но любой фирме под силу снизить риск «попадания в руки» рейдеров. Для этого следует придерживаться следующих правил:

полномочия в доверенности на любого сотрудника должны быть строго ограничены на решение узкого круга задач;
передача активов и отчуждение собственности могут быть прерогативой совета директоров, а не менеджеров;
процесс сбыта (передачи) третьим лицам долей в уставном капитале общества, недвижимого имущества, основных средств должен быть строго регламентирован отдельным внутренним нормативным документом общества с определением основополагающих положений в уставных документах;
к выбору сотрудников, особенно топ-менеджеров, бухгалтеров, материально-ответственных и доверенных лиц стоит отнестись внимательно - лучше проверять их личности через службы безопасности или специальные агентства;
акционерный капитал стоит по возможности максимально консолидировать в одних руках; при наличии множества акционеров необходимо реализовать систему мер по предотвращению скупки определённого количества (дающего право решающего голоса) акций сторонними лицами без ведома учредителей (основных акционеров);
в устав следует быть введено правило о преимущественном праве покупки долей или акций, недвижимого имущества, основных средств, внутренних (внутрихолдинговых) векселей и иных долговых обязательств соответственно участниками (учредителями) и юридическими лицами, входящими в холдинг или группу предприятий;
номинальных лиц в управлении компанией нужно избегать;
в фирме должна действовать отлаженная система защиты информации;
в организации необходима отдельная регламентация и строгий учёт действий по выпуску векселей и иных долговых обязательств;
необходимы регламентация и строгий учёт всех действий по изготовлению, хранению и использованию печатей и штампов, используемых организацией в своей деятельности;
необходима регламентация и строгий учёт взаимоотношений между руководителями и сотрудниками, входящими в административный аппарат общества, с внедрением практики «служебных записок» хотя бы в отношении тех действий или процессов, которые могут повлечь образование задолженности, реализацию долей в капитале общества, недвижимого имущества и основных средств;
следует избегать сосредоточение функций по реализации основных активов общества и распоряжению крупными суммами денежных средств в руках одного лица, не являющегося основным или единственным собственником общества; при удалении собственников бизнеса от управления обществом необходима регламентация в уставных документах процедуры истребования их согласия на осуществление значимых сделок;
необходимо поручить юристу или юридическому отделу не реже чем раз в месяц проверять базы ГАС «Правосудие» и иные базы судов на предмет наличия в производстве судов дел с участием либо в отношении общества;
желательно закрепление в уставных документах общества принципа, согласно которому все действия по реализации долей в уставном капитале, недвижимого имущества и основных средств осуществляются конкретным нотариусом или нотариусами определенных нотариальных округов;
вся деятельность фирмы должна осуществляться в строгом соответствии с действующим законодательством.

Штатному юристу, никогда не сталкивавшемуся с захватом чужой собственности, трудно оценить все риски и снизить их. В случаях, когда организация подвергается рейдерскому захвату, пострадавшие лица оказываются перед лицом целого ряда проблем: правоохранительные органы отказываются возбуждать уголовные дела;

проверки по заявлениям о преступлении проводятся сотрудниками подразделений ЭБиПК МВД РФ формально и с нарушением процессуальных сроков;
материалы проверок пересылаются из одного территориального подразделения в другое, из органов полиции в органы СКР в связи со спором о подследственности;
не редко в возбуждении уголовного дела отказывается со ссылкой на наличие корпоративного спора и гражданского правонарушения.

Большое распространение в последние годы получил не предусмотренный законом термин «технический отказ», - оперативные сотрудники, не успевая принять закончить проверку в предусмотренный УПК РФ максимальный 30-дневный срок, выносят необоснованные постановления об отказе в возбуждении уголовного дела в расчете на отмену постановления прокуратурой с получением дополнительного месяца для проведения дополнительной проверки.

Например

Средний срок рассмотрения сообщения об экономическом преступлении сотрудниками ОЭБиПК УВД по ЦАО г. Москвы с момента подачи заявления о совершении преступления и до вынесения следователем постановления о возбуждении уголовного дела составил в 2017 году более 6 месяцев.

В подавляющем большинстве случаев оперативные сотрудники не виноваты в сложившейся ситуации и честно и добросовестно исполняют свои служебные обязанности, не успевая провести проверку в силу загруженности, занятости в иных делах, а также в силу специфики подобных дел, по которым необходимо проведение целого ряда оперативно-розыскных мероприятий, применение специальных познаний, проведение экспертиз и исследований. Да и сами злоумышленники никак не способствуют проведению проверки, уклоняются от явок для дачи объяснений, не представляют истребованные документы и т.п.

За столь длительное время, которое проходит с момента подачи заявления о совершении преступления и до принятия постановления о возбуждении уголовного дела, виновные лица успевают легализовать похищенное имущество, используя институт «добросовестного приобретательство» и средства гражданского судопроизводства, уничтожить доказательства и совершить иные действия, результаты которых впоследствии необратимым образом препятствуют производству по делу и его направлению в суд.

Поэтому, если вы не хотите потерять свой бизнес и заработанное имущество, специализирующегося на от , который проведет аудит вашей фирмы и определит ее наиболее уязвимые места. Если механизм захвата уже запущен, адвокат не допустит передачи ваших активов в чужие руки и сделает все возможное, чтобы спасти фирму и привлечь виновных лиц к ответственности.

Рейдерский захват – это силовой отъем предприятия, направленный на приобретение его активов у владельцев. К сожалению, рейдерский рынок в России достаточно велик и постоянно ширится. Защиты от экономического давления стоит ждать от правоохранительных органов и антирейдерского юридического корпуса. Однако, ни те, ни другие не могут дать гарантий, что бизнес удастся сохранить.

При этом не каждый бизнес-продукт интересует рейдеров. Существуют определенные предпосылки, которые позволяют сказать, что предприятие ведет рискованную политику менеджмента, по чему можно спрогнозировать возникновение рейдерского интереса в будущем. Чтобы исключить опасность экономических притеснений, следует пересмотреть некоторые принципы ведения бизнеса.

Работать в белую

Привлекательные активы, стабильная прибыль и уверенные позиции на рынке – не единственные признаки предприятия, которому может грозить рейдерский захват. Незаконные экономические махинации часто реализуются на предприятиях, чье руководство уже преступало закон. В таких случаях изъятие предприятий становится результатам шантажа.

Очевидно, что вести белую бухгалтерию, не совершать сомнительных сделок и не выводить средства втайне от учредителей позволит снизить риск возникновения рейдерского захвата. Однако полной гарантией это не дает.

Рейдерство на беспечности

Нередко рейдерские захваты происходят в результате недостаточного внимания менеджмента к хранению документации. Если у мошенников появляется доступ к бухгалтерским документам или возникает возможность элементарно выкрасть документы, то проблем с бизнесом не избежать.

По таким схемам рейдерские захваты реализуются у предприятий различных форм собственности. Именно поэтому рекомендуется держать уставные, бухгалтерские документы, печати и факсимиле строго в сейфе, ключи от которого находятся только у должностных лиц: генерального директора и главного бухгалтера.

Мифические проблемы

Часто рейдерские захваты нацелены не столько на отъем бизнеса, сколько на приобретение его активов. Таким образом, инициаторов этого процесса не интересует судьба самого предприятия.

В таких случаях, бизнес может попасть под экономическую схему создания искусственных финансовых проблем. Конечная цель этой работы – привести предприятие к банкротству, возглавить процесс реализации имущества и приобрести его в процессе сбыта по самой привлекательной цене. В таком случае инициатор рейдерского захвата стремится стать основным кредитором банкротящейся организации, дабы заполучить право самостоятельно устанавливать начальную цену для реализации активов.

В январе в Испании были задержаны восемь россиян, которые, как подозревают, являются членами так называемой Таганской ОПГ, специализирующейся на рейдерстве. А месяцем раньше в Москве было объявлено об обезвреживании большой группы рейдеров, похищавших недвижимость. В уголовном деле значатся 23 объекта общей стоимостью более миллиарда рублей.

Следственный комитет России (СКР) довел до суда 77 дел о рейдерском захвате. Такую статистику по стране СКР приводит за период с января по сентябрь прошлого года. Но только в одно УВД Северо-Западного округа Москвы ежемесячно поступает около 200 заявлений о рейдерстве и захвате бизнеса.

Как показывает практика, не многие рейдерские захваты организуются на действительно высоком уровне. Часто захватчик не сразу открывает бюджет на направления, неочевидные с точки зрения результативности или эффективности. Это дает возможность обороняющейся стороне найти слабые места в авангарде захватчика и «прорвать фронт». Кроме того, если бизнес хотя бы элементарно подготовлен к защите от захвата, это уже будет хорошей оборонительной позицией, позволяющей отбить первую атаку.

«Черные» схемы захвата бизнеса — с использованием силовых методов захвата, похищения людей, шантажа, против которых бессильна любая превентивная защита, в последние годы стали применяться все реже. В немалой степени этому способствовал «антирейдерский» федеральный закон, принятый в июле 2010 года, которым в Уголовный кодекс РФ было добавлено несколько статей об ответственности за внесение недостоверных сведений в единый госреестр юридических лиц и фальсификацию таких данных (ст.170.1, 185.2, 185.5, 285.3 УК).

Однако остается немало «серых» схем захвата бизнеса. Это давление на единоличный исполнительных орган, на владельцев бизнеса, а также скупка краткосрочной кредиторской задолженности и попытка банкротства компании. Законодательство о регистрации юрлиц содержит пробел, позволяющий любому лицу под видом нового директора изменить данные ЕГРЮЛ о собственниках и органах управления компанией. Для этого достаточно сдать на регистрацию в инспекцию Федеральной налоговой службы нотариально удостоверенное заявление о внесении изменений в ЕГРЮЛ, подписанное любым лицом в качестве нового директора компании. Нотариусу рейдер предоставляет поддельный протокол о его назначении, который после нотариального удостоверения рейдер уничтожает. Таким образом, не остается никаких улик.

Если рейдер-кредитор уклоняется от получения долга, вы вправе внести причитающиеся ему деньги или ценные бумаги на депозит нотариуса. Обязательство в этом случае будет считаться исполненным

Как узнать, что ваш бизнес интересен рейдерам

1. Рейдерами захватывается обычно бизнес или имущество компаний, не применяющих никаких механизмов защиты активов, у которых отсутствует эффективная служба безопасности, а также имеется внутренний корпоративный конфликт.

2. В зоне риска, с высокой вероятностью захвата, находятся ликвидные активы - земельные участки и коммерческая недвижимость.

3. К рейдерским захватам приводят невозвращенные кредиты, конфликты с конкурентами или партнерами по бизнесу.

Как подготовить себя и свой бизнес к защите от рейдерского захвата

Защитой от рейдеров занимается немало организаций, но прежде чем обращаться за помощью, необходимо убедиться в их компетентности. Несмотря на наличие большого количества специалистов по защите от рейдерства владельцам бизнеса лучше заранее знать, какие механизмы защиты нужно применять при потенциальной угрозе атаки на бизнес.

Существует несколько несложных, но эффективных приемов, позволяющих отбить у рейдеров пыл и остановить захват.

1.Смените гендиректора на управляющую компанию

Самым слабым звеном в любой компании является человек, а точнее говоря, его отсутствие. На это и рассчитывают рейдеры, когда инициируют возбуждение уголовного дела против генерального директора или владельца фирмы, стараясь изолировать их от бизнеса путем ареста. Для этого используются следующие технологии:

Налоговая проверка с выявлением недоимки и последующим возбуждением уголовного дела;

Проверка в рамках оперативно-розыскных мероприятий с изъятием документов и компьютеров и последующее возбуждение уголовного дела;

Возбуждение уголовного дела по заявлению потерпевших (уязвимые места: недовольные контрагенты, банки-кредиторы, сотрудники, совладельцы);

Инсценировка преступления (подбрасывание запрещенных предметов и т. п.).

Чтобы снизить риск ареста гендиректора, необходимо исключить субъективную, волевую сторону действий, которые смогут лечь в основу обвинения. Это можно сделать, немного изменив структуру управления компанией: вместо физического лица (гендиректора) владельцы бизнеса должны назначить юридическое лицо - управляющую компанию. С ней заключается договор на управление, в соответствии с которым всю ответственность за управленческие действия несет уже данное юрлицо. От имени управляющей компании фактическим управлением и подписанием всех документов занимается, конечно, физическое лицо, но делает оно это уже на основании доверенности и директив от своего работодателя. Получается, что данное физлицо при подписании большинства документов действует уже не по своей воле, а лишь исполняет волю управляющей компании. А любой профессиональный бизнес-юрист подскажет и то, как затруднить рейдерам привлечение к ответственности лиц, выдающих директивы в самой управляющей компании.

2. Спрячьте информацию о владельцах

В рамках защиты владельца, как правило, приходится одновременно решать вопрос и с защитой долей (акций) в компании, принадлежащих этому владельцу. Для решения этих вопросов необходимо таким образом выстроить структуру владения бизнесом, чтобы осложнить завладение долями (акциями) и скрыть их от потенциальных захватчиков. Делается это с помощью широко известных механизмов сокрытия владения, таких как иностранные компании (в том числе офшоры), трасты либо закрытые акционерные общества в России. То есть владение необходимо выстроить так, чтобы исключить или сильно осложнить доступ к информации о реальных собственниках, одновременно осложнив рейдерский захват долей (акций) компании.

3. Контролируйте свои долги

Наличие большой кредиторской задолженности перед большой группой контрагентов - это еще одно слабое звено бизнеса. Даже если у вас есть денежные средства для ее погашения, можно оказаться в ситуации, когда платить будет некому.

Для захвата компании через банкротство рейдеры могут скупить задолженность на юридическое лицо, как правило, находящееся в другом регионе. Затем без реального уведомления должника проводится судебный процесс и выносится решение о взыскании денежных средств. Кроме того, в настоящее время существует упрощенный порядок судопроизводства, позволяющий рассматривать дела о взыскании 300 000 рублей только по представленным документам, без вызова сторон в суд и в укороченные сроки. Если сумма долга превышает 100 000 рублей, то решение о его взыскании - основание для подачи заявления о признании должника банкротом.

По замыслу рейдеров, должник должен узнать о происходящем как можно позже. В этом очень помогает тот факт, что компания-должник может не находиться по своему юридическому адресу и не контролировать поступление туда корреспонденции. Все это облегчает рейдерский захват бизнеса.

Но, даже узнав о происходящем, неподготовленный руководитель не сразу сможет справиться с ситуацией, поскольку у него не будет сведений о компании-кредиторе, позволяющих оплатить долг. Тут следует иметь в виду, что если кредитор сам уклоняется от получения долга, то в соответствии со ст. 327 Гражданского кодекса РФ должник вправе внести причитающиеся с него деньги или ценные бумаги на депозит нотариуса. Обязательство в этом случае будет считаться исполненным.

Кроме того, для минимизации рисков захватов со стороны кредиторов необходимо контролировать всю просроченную кредиторскую задолженность и не допускать вынесения судебных решений против компании.

Нередко рейдерами становятся реальные и крупные кредиторы - банки, выдавшие кредит. Они бывают не прочь воспользоваться финансовыми трудностями должника для рейдерского захвата бизнеса через банкротство или обращение взыскания на заложенное имущество. Судя по тем случаям рейдерских захватов банками своих должников, которые попадают в поле нашего зрения, в некоторых банках существуют профессиональные команды по захвату бизнеса. Противостоять таким хорошо организованным атакам очень трудно, но тоже возможно. Безусловно, лучше всех эту работу выполнит профессионал-антирейдер и команда юристов, имеющая опыт защиты от рейдерских захватов.

4. Сделайте свое имущество обременительным

Есть несколько способов и для защиты имущества. Недвижимость необходимо обременить залогами или запретами регистрации перехода права собственности. То же самой можно сделать с долями и акциями в компаниях. Не менее важным является постоянный мониторинг своих прав на имущество, осуществлять который с учетом современных электронных средств достаточно просто.

Структурирование бизнеса, создающее защиту от рейдерского захвата и повышающее его защищенность, одновременно может повысить и инвестиционную привлекательность, создаст возможность привлечения западных кредитных средств по ставкам ниже, чем в России, поможет снизить другие риски ведения бизнеса. В любом случае лучше заранее подготовиться к возможным осложнениям, чем рассчитывать на русский «авось». Как говорится, praemonitus praemunitus - кто предупрежден, тот вооружен.

В сердце, пожалуй, каждого бизнесмена слово "рейдер" вызывает по меньшей мере неприятное ощущение тревоги, а иногда и страх. Это вполне объяснимо, ведь совсем недавно любой легальный бизнес мог стать мишенью для рейдеров. Само понятие пришло к нам из английского языка, где "raid" обозначает налет или ограбление. Действительно, силовой захват бизнеса наиболее точно можно сравнить с грабежом.

Сегодня все еще актуальны вопросы защиты бизнеса от возможной атаки "налетчиков". В арсенале юристов появились вполне действенные инструменты и методы противодействия рейдерству. Разумеется, как и в любой серьезной обороне, нельзя выделить какой-то один наиболее действенный способ, только все они в совокупности могут дать результат.

Структурирование бизнеса

Согласно известному изречению, не стоит все яйца класть в одну корзину. Многие предприниматели прибегают к основанной на данной пословице модели диверсификации бизнеса, получая, таким образом, сокращение рисков за счет их распределения между разными направлениями деятельности компании.

Реже владелец фирмы задумываются над тем, что и риск потерять бизнес можно также сократить путем его разделения на несколько хозяйствующих субъектов, чтобы наделить их определенными функциями. Например, одна компания группы может владеть недвижимостью, другая – основными средствами (оборудованием, транспортом и т.п.), третья – непосредственно вести основную деятельность, четвертая – осуществлять функции управления людскими ресурсами. В зависимости от вида бизнеса данный список может быть изменен и дополнен.

Компании, владеющие наиболее ценными активами, становятся более закрытыми и недоступными для внешнего вторжения. Они создаются в форме ООО или ЗАО, иногда имущество (права) переводится на физическое лицо – индивидуального предпринимателя, как правило, аффилированного с конечным бенифициаром бизнеса.
Между компаниями заключаются договоры аренды, а также соглашения об оказании тех или иных услуг, на основании которых они действуют, как один слаженный механизм.

Таким образом, захват одной из фирм не приведет к потере бизнеса в целом. К тому же договоры, упомянутые выше могут быть расторгнуты, что сводит к нулю ценность овладения одной из дочек компании-цели.

Подобная стратегия многим позволяет также оптимизировать налоговые издержки. Разделяя бизнес на несколько компаний, его владелец может рассчитывать на сокращение налогового бремени за счет использования различных систем налогообложения. Кроме того, внутренние транзакции группы компаний могут быть отнесены на расходы, что в определенных случаях также положительно влияет на величину уплачиваемых налогов.

Защита акций (долей в уставном капитале)

Одним из способов недружественного поглощения является незаконное завладение акциями или долями в уставном капитале компании.

Если компания-цель функционирует в форме акционерного общества, то наиболее очевидным средством борьбы с подобного рода атаками представляется ужесточение контроля над реестром акционеров. В зависимости от размера и характера самого бизнеса, а также от вида угрозы данный контроль можно осуществлять тоже не одним способом.

Крупные компании, а также компании, планирующие получать инвестиции извне, вероятнее всего предпочтут передать реестр акционеров крупному регистратору, дорожащему своей репутацией, работа с которыми максимально формализована.

Более мелкие компании будут стремиться сосредоточить контроль над реестром в своих руках, самостоятельно осуществляя его ведение.

В подобных ситуациях хорошим средством может послужить обременение акций обязательствами в пользу третьих лиц. Самое простое решение – это залог акций по заемному обязательству.

Данный способ применим и в отношении долей в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью. После сравнительно недавних изменений в закон стала возможной регистрация в Едином государственном реестре юридических лиц залога долей. При наличии такой записи внесение изменений в ЕГРЮЛ, касающихся сведений о долях компании, будет невозможно.

Залог может обеспечивать обязательства как акционеров (участников) общества, так и самой компании. Самый важный вопрос – в надлежащем оформлении всех обязательств и обременений.

Защита активов

Действенный механизм – это создание таких условий, при которых имущество не может быть отчуждено. Здесь, как и в случае защиты акций, применимо обременение имущества правами третьих лиц. Залог, ипотека, под которые можно получить дополнительное финансирование, предоставляет собственнику также шанс обезопасить свои активы.

Помимо "обездвиживания" активов используется названная выше схема структурирования компаний.

Кроме того, неплохо зарекомендовал себя в данной области такой способ защиты имущества, как интернационализация бизнеса. Конечно, после выступлений первых лиц государства о полупреступном характере оффшорных схем многие подумают дважды прежде, чем вывести имущество на иностранные фирмы. Однако нашему ментальному складу все еще весьма близко высказывание "подальше положишь – поближе возьмешь". Когда компания, владеющая основными объектами, зарегистрирована за рубежом и подчиняется иностранному праву, рейдеру придется приложить совсем иные усилия к ее захвату, нежели когда вся информация и документы фирмы "лежат" в налоговой инспекции в пятиминутной досягаемости.

Защита нормального функционирования

Сегодня с целью парализовать деятельность компании-цели, лишить ее сил и времени сопротивляться, и в конечном итоге вынудить уступить захватчикам применяется так называемое серое рейдерство или "гринмейл".

Гринмейл (англ. green mail) является производным от английских greenback и blackmail, первое слово означает долларовую банкноту, а второе – шантаж. Таким образом, применительно к сфере слияний и поглощений этот термин означает корпоративный шантаж с целью получения денег. Серое рейдерство как таковое не направлено на поглощение бизнеса. Прежде всего, оно преследует цель заработать на недооцененности компании.

В определенной ситуации гринмейлер может купить небольшой пакет акций "жертвы" за относительно скромные деньги (чтобы предотвратить это, в ООО и ЗАО возможно введение уставного запрета на продажу акций и долей третьим лицам). При этом эквивалент этих акций в имуществе компании может в разы превышать стоимость приобретения ценных бумаг.

В конечном итоге шантажист может получить требуемое отступное за прекращение своих действий в виде платы за принадлежащий ему пакет акций. Цена этих акций будет значительно выше той, которую заплатил за них гринмейлер. Более того, она будет серьезно превосходить рыночную. В США, где гринмейл родился и был развит в самостоятельную отрасль финансового бизнеса, такие отступные называются "прощальным поцелуем", очевидно с очень горьким привкусом.

Все упомянутые выше способы защиты бизнеса применимы и в данном случае. Выделение компании – хранителя активов, имеющей максимально закрытую структуру, может помешать шантажисту осуществить задуманное. Равно как и интернационализация основных компаний группы.

В данном случае самым надежным средством является скрупулезное следование закону в каждом действии руководства фирмы. В случае возникновения угрозы недружественного поглощения компания должна усилить бдительность при составлении каждого, даже самого незначительного документа, не говоря уже о доверенностях, товарных, кассовых документах, договорах.

Лучшая защита – нападение

Осведомленность жертвы о том, кто является субъектом атаки, поможет понять возможные пути развития ситуации и спланировать дальнейшие ответные действия.