Согласно Закону "Об акционерных обществах" АО вправе организовывать дочерние и зависимые общества как на территории Российской Федерации, так и за ее пределами. Эти предприятия являются юридическими лицами, в отличие от филиалов и представительств.
Дочерним и зависимым обществом может быть признано любое хозяйственное общество: акционерное, общество с ограниченной или дополнительной ответственностью. Характерной особенностью дочерних и зависимых обществ является то, что основное ("материнское") общество не только оказывает влияние на принятие ими решений, но и несет ответственность по долгам дочерних обществ. Хозяйственное общество признается дочерним, если: в его уставном капитале преобладает участие основного общества или товарищества; имеется договор между ними; основное общество или товарищество могут определять решения, принимаемые этим обществом.
Признание общества дочерним имело определенные последствия для основного общества или товарищества: оно должно было отвечать перед кредиторами за действия дочернего общества. Так, при заключении сделки по указанию основного общества наступает солидарная ответственность основного и дочернего обществ. При банкротстве дочернего общества по вине основного общества последнее отвечает по долгам дочернего перед его кредиторами субсидиарно, т.е. только при недостатке имущества дочернего общества для погашения долгов. При этом дочернее общество не отвечает по долгам основного общества. Если дочернему обществу причиняются убытки по вине основного общества, то оно вправе потребовать их возмещения от основной организации при условии доказанности ее вины в данных убытках.
Зависимым признается хозяйственное общество, если другое общество имеет более двадцати процентов голосующих акций акционерного общества или двадцати процентов уставного капитала общества с ограниченной ответственностью. Нередко зависимые общества взаимно участвуют в капиталах друг друга. Такие отношения не порождают солидарной либо субсидиарной ответственности по долгам. Сведения об этом должны быть зафиксированы в предусмотренном законом порядке. Они необходимы как заинтересованным участникам экономического оборота, так и государственным контролирующим органам, которые в целях предотвращения монополизма устанавливают пределы такого участия.
Преимущества данной организационно-правовой формы заключаются в следующем:
- 1) существует возможность мобилизации значительных финансовых ресурсов, например, только в США около 100 млн. человек владеют акциями различных акционерных обществ;
- 2) существует возможность быстрого перетекания финансовых средств из одной отрасли в другую;
- 3) существует право свободной передачи и продажи акций, и это право обеспечивает существование компании независимо от различных изменений состава акционерного общества;
- 4) ответственность акционеров ограничена, т.е. держатели акций рискуют в случае банкротства данного акционерного общества только той суммой, которая была заплачена за покупку акций, фактически кредиторы могут предъявить иск не акционерам как физическим лицам, а самой компании как юридическому лицу;
- 5) появляется разделение функций владения и управления. К недостаткам данной организационно-правовой формы можно отнести следующие моменты :
- 1) существуют некоторые сложности при регистрации устава акционерного общества, такие как длительные согласовывания, различные бюрократические процедуры, например, выпуск акций;
- 2) появляются благоприятные возможности для финансовых злоупотреблений, т.е. возможен, например, выпуск акций, ничем не обеспеченных, не имеющих никакой реальной стоимости;
- 3) в связи с выплатами по акциям дивидендов возникает ситуация двойного налогообложения, когда первый раз налогом облагается дивиденд как часть прибыли акционерного общества, а во второй раз дивиденд облагается налогом как личная прибыль держателя акции;
- 4) при большом числе акционеров возникает ситуация, при которой значительная часть акционеров практически не контролирует деятельность совета директоров, и держатели акций заинтересованы в максимальных дивидендах, а менеджеры всячески стараются их уменьшить, дабы пустить эти средства в оборот. Данная ситуация характерна в случаях с обычными акциями, когда совет директоров компании принимает решение о размере дивиденда, т.е. решает, какую часть прибыли выплатить держателям акций, а какую часть пустить в оборот. В случае с префакциями (привилегированными акциями) одно из преимуществ этого вида акций состоит в том, что дивиденд по префакциям фиксирован и устанавливается при выпуске акций. Эта ситуация не столь жесткая, как с обычными акциями: при выплате дивидендов дивиденды по префакциям выплачиваются в первую очередь. Кроме того, по существующему российскому законодательству при имеющейся достаточной прибыли для выплат дивидендов по префцакциям акционерное общество не вправе отказывать держателям этого вида акций в выплате дивидендов.
К ситуации с двойным налогообложением существуют различные подходы. В принципе, их можно сгруппировать следующим образом: а) та часть прибыли, которая распределяется между держателями акций и владельцами компании облагается налогом дважды и в полном объеме, т.е. первый раз фирма как юридическое лицо платит налог на прибыль, а второй раз держатель как физическое лицо платит подоходный налог с дивиденда; такая ситуация характерна для России, США, Швейцарии, Швеции, Нидерландов; б) подход снижения налогообложения на уровне акционерного общества: распределяемая прибыль либо облагается налогом по сниженной ставке налога на прибыль фирмы (подобная система действует в Германии, Японии), либо частично освобождается от налогообложения (подобная система налогообложения работает в Финляндии); в) подход снижения налогообложения на уровне держателей акций: распределяемая прибыль облагается следующим образом, когда либо акционеров частично освобождают от выплаты налога на дивиденды, причем освобождение не зависит от того, облагали ли компанию налогом на прибыль или нет подобная система действует в Канаде, Дании), либо действует так называемый налоговый кредит, т.е. тот налог на прибыль, который уплатила компания, отчасти учитывается при взимании налога с акционера (подобная система действует в Великобритании, Франции); г) подход полного освобождения распределяемой прибыли от налогообложения либо на уровне акционерного общества (такая система действует в Греции), либо на уровне держателей акций (данный подход к налогообложению распространен Австралии, Италии, Финляндии).
Организационно-правовая форма акционерного общества распространена среди достаточно крупных предприятий, т.е. среди тех предприятий, на которых существует большая потребность в значительных финансовых ресурсах.
Согласно пункту 1 статьи 105 ГК РФ и пункту 2 статьи 6 Закона, хозяйственное
общество признается дочерним, если другое (основное) хозяйственное общество
или товарищество имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом:
В силу преобладающего участия в его капитале;
В соответствии с заключенным между ними договором;
Либо иным (т.е. любым, не противоречащим законодательству) образом.
Общество может быть признано дочерним при наличии хотя бы одного из этих признаков. Как видим, условия признания хозяйственного общества дочерним изложены
в самом общем виде, например, не указана минимальная величина капитала, которую
основное общество должно иметь в капитале дочернего. Нет и иных ограничений,
способных воспрепятствовать поглощению сильным акционерным обществом более
слабых хозяйственных обществ, если это не является прямым нарушением законодательства,
в частности уголовного.
Таким образом, положение какого-либо общества в качестве дочернего может
зависеть не только от строго формальных критериев. Каким, например, образом
можно выяснить, установить неформальные отношения, при которых одно общество
имеет возможность влиять на принятие решений другим обществом? Очень часто
это возможно выяснить только в судебном порядке, для того чтобы появилась
возможность использовать какие-либо правовые последствия фактической зависимости
одного общества от другого.
Дочернее хозяйственное общество, в том числе акционерное, не является особой организационно-правовой формой. Им в принципе может стать любое хозяйственное
общество. Что же касается особенностей правового положения дочерних обществ,
то они определяются особыми взаимоотношениями с основными, контролирующими
обществами (товариществами), которые нередко называют также материнскими.
К таким особенностям относится возможность влияния основных обществ на действия
дочерних, а также их ответственности по долгам дочерних.
В пункте 3 статьи 6 Закона регламентируются некоторые положения, защищающие
весьма важные интересы дочернего общества. Во-первых, дочернее общество не
отвечает по долгам основного общества (товарищества). Во-вторых, основное
общество считается имеющим право давать дочернему обществу обязательные для
последнего указания только тогда, когда это право предусмотрено в договоре
с дочерним обществом или в уставе дочернего общества. Мало того, основное
общество, имеющее право давать дочернему обществу обязательные для последнего
указания отвечает солидарно с дочерним обществом по сделкам, заключенным последним
во исполнение таких указаний (ст.322 ГК РФ).
Договор, в соответствии с которым акционерное, иное хозяйственное общество
признается дочерним, имеет для него весьма важное значение. Условия такого
договора подчиняют, так или иначе, деятельность дочернего общества интересам
основного. Поэтому дочернему обществу необходимо застраховать себя на случай,
если его интересы и интересы основного общества разойдутся.
Поэтому договор между основным и дочерним обществами должен последовательно
и четко излагать продекларированные в нем условия, взаимные обязательства,
интересы сторон, их ответственность, - излагать таким образом, чтобы в дальнейшем
исключить возможность вольного толкования договора. В этих целях при совместной
разработке условий договора необходимо строго руководствоваться положениями
глав 27 - 29 ГК РФ.
В пункте 3 статьи 6 особо рассматривается вопрос об ответственности основного
общества в случае несостоятельности (банкротства) дочернего общества по его
вине. В этом случае основное общество несет субсидиарную ответственность (ст.399
ГК РФ) по долгам дочернего общества. Здесь же приводится условие, при котором
основное общество может быть признано виновным в банкротстве дочернего.
Основное общество считается виновным только в том случае, если оно использовало
свое право и (или) возможность давать обязательные для дочернего общества
указания в целях совершения дочерним обществом определенных действий, заведомо
зная, что вследствие этого наступит банкротство последнего.
Пунктом 3 статьи 6 акционерам дочернего общества предоставлено право
требовать возмещения основным обществом (товариществом) убытков, причиненных
по его вине дочернему обществу. Убытки считаются причиненными по вине основного
общества (товарищества) только в случае, когда оно использовало имеющиеся
у него право и (или) возможность в целях совершения дочерним обществом действия,
заведомо зная, что вследствие этого дочернее общество понесет убытки.
По прочтении положений пункта 3 статьи 6 неизбежно возникают, в частности,
следующие вопросы.
1. Основное общество отвечает солидарно с дочерним обществом по сделкам,
заключенным последним во исполнение указаний основного общества. Однако такие
сделки могут оказаться убыточными исключительно по вине дочернего общества.
Почему же в таком случае основное общество должно нести солидарную ответственность
совместно с истинным виновником того, что сделка оказалась убыточной?
Как и в первом случае, может существовать множество причин, в силу которых
дочернее общество окажется банкротом, исполняя указания основного общества,
но последнее не знало, не могло знать, что эти указания приведут к банкротству
дочернего общества по вине последнего. В этом случае основное общество в принципе
не должно нести никакой материальной ответственности. Однако, согласно положениям
пункта 3 статьи 6, основное общество все же обязано нести ответственность.
В этой связи и возникает вопрос: не противоречат ли эти положения определения
вины нормам, приведенным в статье 401 ГК РФ?
Очевидно, что разработчики Закона об акционерных обществах в данном вопросе
вторглись в ту область хозяйственных отношений, которая уже регламентируется
соответствующими статьями ГК РФ, причем сделали это не совсем удачно. Такая
акция не могла не вызвать многочисленные судебные споры, впрочем, как и вследствие
установления солидарной ответственности основных обществ по сделкам дочерних,
если последние окажутся убыточными якобы по вине основных обществ.
Пытаясь исправить несоответствие указанных положений Закона об акционерных
обществах нормам, установленным ГК РФ, Пленум Верховного и Высшего Арбитражного
следующее разъяснение.
Судам следует иметь в виду, что, согласно статье 6 Закона об акционерных
обществах, ответственность основного общества по долгам дочернего общества
при несостоятельности последнего, а также в случаях причинения убытков дочернему
обществу может наступать лишь при наличии вины основного общества (ст.401
Таким образом, как и следовало ожидать, Верховный и Высший Арбитражный
Суды разъяснили, что понятие вины следует трактовать не применительно к пункту
3 статьи 6 Закона об акционерных обществах, а в более широком плане, основываясь
на положениях статьи 401 "Основания ответственности за нарушение обязательств"
Отсюда, в частности, следует, что основное общество может быть признано
виновным в банкротстве дочернего общества, если оно взяло на себя по отношению
к нему определенные обязательства, естественно, надлежащим образом письменно
оформленные.
2. Совершенно непонятно, почему именно акционеры, а не само дочернее
общество вправе требовать возмещения основным обществом убытков, причиненных
по его вине дочернему обществу, тем более что они не являются собственниками
имущества последнего. Очевидно, что и здесь допущена неточность, по существу,
исключающая возможность дочернего общества отстаивать свои интересы в судебном
В этой связи Верховный и Высший Арбитражный Суды, не имеющие возможности
прямо уточнять положения Закона об акционерных обществах, своим Постановлением
Требования акционеров о возмещении основным обществом убытков, причиненных
по его вине дочернему обществу, могут заявляться путем обращения акционеров
в суд с соответствующим иском, но не в интересах самих акционеров, а в интересах
дочернего общества. Верховный и Высший Арбитражный Суды исправили, таким образом,
неточность, содержащуюся в тексте пункта 3 статьи 6 Закона об акционерных
обществах.
Дочерним может быть только хозяйственное общество, в том числе акционерное,
основным - не только общество, в том числе акционерное, но также товарищество.
Основное общество (товарищество) и дочернее (дочерние) общество составляют
систему хозяйственно взаимосвязанных коммерческих организаций, известную в
американском праве под названием "холдинг". Такие хозяйственные взаимоотношения,
так же как и сам термин, уже получили широкое распространение в нашей стране.
Заметим, что холдинг не является самостоятельным субъектом права, т.е. юридическим
Юридические лица могут иметь свои обособленные подразделения, расположенные вне места нахождения юридическою лица, – представительства и филиалы. Первые представляют интересы юридического лица и осуществляют их защиту; вторые могут осуществлять часть или даже все функции юридического лица, в том числе функции представительства. Однако ни то, ни другое подразделение не обладает необходимыми признаками юридического лица, а их имущество является частью имущества юридического лица. Филиалы и представительства действуют на основании не самостоятельных уставов и подобных им учредительных документов, а на основе положения, утвержденного юридическим лицом. Руководители филиалов и представительств назначаются юридическим лицом и действуют по его доверенности. Представительства и филиалы должны быть указаны в учредительных документах создавшего их юридического лица. Главные различия между этими подразделениями определяются объемом выполняемых ими функции. Представительство имеет меньшее количество функций по сравнению с филиалом. Так, филиал может вести всю или часть деятельности юридического лица, в то время как под представлением интересов юридического лица понимается совершение правовых действий, носящих административный, вспомогательный характер.
Дочерние и зависимые общества и их отличие от представительств и филиалов
Взаимосвязь имущества и деятельности некоторых хозяйственных товариществ и обществ порождает их деление на основные общества (товарищества) и дочерние общества , а также преобладающие (участвующие) общества и зависимые общества . Хозяйственное общество признается дочерним, если другое (основное) хозяйственное общество или товарищество в силу преобладающего участия в его уставном капитале, либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом (п. 1 ст. 105 ГК). Хозяйственное общество признается зависимым, если другое (преобладающее, участвующее) общество имеет более 20% голосующих акций акционерного общества или 20% уставного капитала общества с ограниченной ответственностью (п. 1 ст. 106 ГК). Таким образом, как в отношениях основного – дочернего, так и в отношениях преобладающего – зависимого обществ присутствует элемент влияния (контроля). Наличие контроля означает, что контролирующее общество (основное, преобладающее) получает в той или иной степени возможность влиять на руководство подконтрольным (дочерним, зависимым) обществом. В то же время наличие элемента зависимости не лишает дочернее (зависимое) общество статуса юридического лица, т.е. статуса самостоятельного субъекта гражданско-правовых отношений. Данное обстоятельство коренным образом отличает дочернее и зависимое общество от филиалов и представительств , которые рассматриваются лишь как подразделения организации, их создавшей. С этим связан и ряд других особенностей. Так, например, дочерние (зависимые) общества могут создаваться в любом месте, в том числе в месте нахождения основного (преобладающего) общества, что исключается для филиалов и представительств.
Между дочерними хозяйственными обществами и зависимыми хозяйственными обществами существуют и различия. Так, контрольный пакет акций (учитывая голосующие акции) основного общества в дочернем обществе, как правило, составляет более 50%; в зависимом обществе – более 20%. В основу создания дочернего общества положен критерий возможности основного общества определять решения, принимаемые дочерним обществом в силу преобладающего участия в уставном капитале, либо в соответствии с заключенным между обществами договором. В зависимом хозяйственном возможности преобладающего общества определяются тем, что оно, являясь владельцем значительного пакета акций и обладая соответствующим числом голосов, может влиять на принятие решений зависимого общества, но не вправе давать ему обязательные указания. Дочернее общество не несет ответственности по долгам основного общества, однако основное общество, имеющее право давать дочернему обязательные указания, может привлекаться к ответственности по его обязательствам (долгам). Преобладающее общество не располагает по отношению к зависимому обществу теми правами, которые имеет основное общество по отношению к дочернему, и поэтому не несет какой-либо ответственности по долгам (обязательствам) зависимого общества.
Участие в обществах других обществ и товариществ может привести к тому, что последние, обладая контрольным пакетом акций (или большинством долей) и, по сути, определяя в силу этого все действия контролируемого общества, формально остаются в стороне от возможных отрицательных результатов своего руководства, например от последствий неудачно совершенных контролируемым обществом сделок. Ведь если такая рискованная или заведомо невыгодная сделка навязывается контролируемому обществу основной, "материнской" компанией, последняя в результате либо получит большую часть дохода, либо предоставит кредиторам имущество дочерней компании, устранившись от всякой ответственности за нанесенные убытки как обычный участник юридического лица (компании). При этом в проигрыше могут оказаться не только потенциальные контрагенты дочернего общества, но и другие его участники, не контролирующие его деятельность (в частности, оставшиеся в меньшинстве акционеры).
В развитом рыночном хозяйстве все большее распространение получили своеобразные объединения компаний, в которых одна ("материнская") компания так или иначе контролирует деятельность связанных с ней дочерних компаний или даже специально создает их. В немецком праве такие объединения получили название концернов, а в англо-американском - холдингов (от англ., holder - держатель, ибо такие "держательские" компании являются владельцами крупных пакетов акций или долей в уставном капитале многочисленных дочерних корпораций). Находящиеся в их составе компании в большинстве случаев, по сути, не имеют или не выражают собственной воли, хотя являются формально независимыми и самостоятельными участниками имущественного оборота.
И здесь, таким образом, возникают традиционные для корпоративного, в том числе для акционерного, права задачи - защита интересов кредиторов и меньшинства акционеров (других участников контролируемых обществ). Этой проблемы не встает применительно к деятельности товариществ, ибо участвующие в них полные товарищи всегда несут неограниченную личную ответственность по их долгам (что снимает вопрос о защите интересов кредиторов) и находятся друг с другом в лично-доверительных отношениях (что снимает вопрос о защите их личных интересов). Поэтому в роли контролируемых, дочерних компаний могут выступать только хозяйственные общества. В роли же контролирующих, основных ("материнских") компаний могут выступать как общества, так и товарищества.
Решение данной проблемы развитые правопорядки нашли в признании при определенных условиях возможности возложения имущественной ответственности по сделкам дочерних компаний не только на совершившее их юридическое лицо, но и на его участников, реально определявших его действия. Поскольку при этом закон пренебрегает оболочкой юридического лица, призванной не допустить кредиторов к имуществу его участников (учредителей), данная возможность получила наименование "снятия корпоративных покровов" *(186).
Дочерним признается хозяйственное общество, действия которого определяются другим (основным) хозяйственным обществом или товариществом либо в силу преобладающего участия в уставном капитале, либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо иным образом (п. 1 ст. 105 ГК; п. 2 ст. 6 Закона об акционерных обществах; п. 2 ст. 6 Закона об обществах с ограниченной ответственностью).
В силу этого взаимоотношения двух компаний могут быть признаны взаимоотношениями "материнской" и дочерней компаний при наличии хотя бы одного из трех условий.
Во-первых, речь идет о преобладающем участии одной компании в уставном капитале другой, что дает ей решающий голос в управлении делами. Закон не требует при этом наличия заведомо контрольного пакета акций (например, 50% плюс одна акция) или долей участия, поскольку преобладание - вопрос факта. Известно, что в некоторых крупных компаниях с большим количеством акционеров для контроля может оказаться достаточным и 5-10% акций.
Во-вторых, возможно наличие договора о подчинении одной компании другой, например, в виде соглашения с управляющей компанией, которой передаются полномочия исполнительного органа общества. В-третьих, имеется в виду любая возможность одной компании иным образом определять решения другой компании, например навязать ей свою волю на совершение одной конкретной сделки.
Уже из этого видно, что дочернее общество не является какой-либо особой организационно-правовой формой или разновидностью хозяйственных обществ. Всякое хозяйственное общество может быть признано дочерним при доказанности хотя бы одной из названных выше ситуаций, в том числе только в отношении конкретной сделки, т.е. даже в единственном правоотношении. Дочерние общества нельзя отождествлять и с дочерними предприятиями, являющимися разновидностью унитарных предприятий (п. 7 ст. 114 ГК), а не хозяйственных обществ.
Последствия признания общества дочерним (и "материнским") двоякие.
Во-первых, общество, которое вправе давать дочернему обществу обязательные указания, отвечает солидарно с дочерним обществом по сделкам, заключенным во исполнение таких указаний (что дает возможность кредиторам обратить взыскание сразу на имущество "материнской" компании). Такое право, безусловно, принадлежит как компании с преобладающим участием в уставном капитале, так и компании, управляющей другой (дочерней) компанией по договору. Не исключена, однако, и возможность доказательства наличия такого права в иных ситуациях.
Во-вторых, при доказанности вины основного общества в банкротстве дочернего возникает его субсидиарная ответственность перед кредиторами дочерней компании. Дочернее же общество ни при каких условиях не отвечает по долгам "материнской" компании, ибо оно не может оказать влияния на формирование ее воли *(187).
Что касается защиты интересов меньшинства участников дочерней компании, то действующее российское законодательство ограничивается предоставлением им возможности требовать непосредственно от основного общества возмещения убытков, причиненных по его вине дочерней компании (поскольку в результате этого у них, в частности, может понизиться размер дивиденда) *(188). В развитых правопорядках акционерам дочерних обществ предоставляются и другие возможности, например право обмена (конвертации) своих акций на акции "материнской" компании *(189). По мере развития и усложнения рыночного оборота можно ожидать появления аналогичных правил и в отечественном законодательстве.
Зависимым признается хозяйственное общество, в уставном капитале которого другое (преобладающее, участвующее) общество имеет более 20% участия (голосующих акций или долей) (п. 1 ст. 106 ГК; п. 4 ст. 6 Закона об акционерных обществах; п. 4 ст. 6 Закона об обществах с ограниченной ответственностью).
Участие обществ в капиталах друг друга может быть и взаимным, и даже равным, что исключает возможность одностороннего влияния. Такая ситуация сама по себе не ведет к контролю одной компании над другой (если только данное участие не является преобладающим в сравнении с долями других участников общества), а потому и не возникает ответственности преобладающего общества по долгам зависимого.
Закон устанавливает два последствия такой зависимости. Во-первых, преобладающее общество должно публично объявить о своем участии в зависимом обществе для сведения всех других участников имущественного оборота. Это, в частности, может означать публичную информацию об учредителях того или иного общества и о размере их участия в его уставном капитале. Во-вторых, антимонопольное законодательство, а также законодательство о банках, страховых и инвестиционных компаниях может предусматривать ограничения (пределы) такого участия, в том числе взаимного, в частности для того, чтобы не допустить отстранения мелких участников обществ от реального участия в управлении их делами.