Согласно пункту 1 статьи 105 ГК РФ и пункту 2 статьи 6 Закона, хозяйственное
общество признается дочерним, если другое (основное) хозяйственное общество
или товарищество имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом:
В силу преобладающего участия в его капитале;
В соответствии с заключенным между ними договором;
Либо иным (т.е. любым, не противоречащим законодательству) образом.
Общество может быть признано дочерним при наличии хотя бы одного из этих признаков. Как видим, условия признания хозяйственного общества дочерним изложены
в самом общем виде, например, не указана минимальная величина капитала, которую
основное общество должно иметь в капитале дочернего. Нет и иных ограничений,
способных воспрепятствовать поглощению сильным акционерным обществом более
слабых хозяйственных обществ, если это не является прямым нарушением законодательства,
в частности уголовного.
Таким образом, положение какого-либо общества в качестве дочернего может
зависеть не только от строго формальных критериев. Каким, например, образом
можно выяснить, установить неформальные отношения, при которых одно общество
имеет возможность влиять на принятие решений другим обществом? Очень часто
это возможно выяснить только в судебном порядке, для того чтобы появилась
возможность использовать какие-либо правовые последствия фактической зависимости
одного общества от другого.
Дочернее хозяйственное общество, в том числе акционерное, не является особой организационно-правовой формой. Им в принципе может стать любое хозяйственное
общество. Что же касается особенностей правового положения дочерних обществ,
то они определяются особыми взаимоотношениями с основными, контролирующими
обществами (товариществами), которые нередко называют также материнскими.
К таким особенностям относится возможность влияния основных обществ на действия
дочерних, а также их ответственности по долгам дочерних.
В пункте 3 статьи 6 Закона регламентируются некоторые положения, защищающие
весьма важные интересы дочернего общества. Во-первых, дочернее общество не
отвечает по долгам основного общества (товарищества). Во-вторых, основное
общество считается имеющим право давать дочернему обществу обязательные для
последнего указания только тогда, когда это право предусмотрено в договоре
с дочерним обществом или в уставе дочернего общества. Мало того, основное
общество, имеющее право давать дочернему обществу обязательные для последнего
указания отвечает солидарно с дочерним обществом по сделкам, заключенным последним
во исполнение таких указаний (ст.322 ГК РФ).
Договор, в соответствии с которым акционерное, иное хозяйственное общество
признается дочерним, имеет для него весьма важное значение. Условия такого
договора подчиняют, так или иначе, деятельность дочернего общества интересам
основного. Поэтому дочернему обществу необходимо застраховать себя на случай,
если его интересы и интересы основного общества разойдутся.
Поэтому договор между основным и дочерним обществами должен последовательно
и четко излагать продекларированные в нем условия, взаимные обязательства,
интересы сторон, их ответственность, - излагать таким образом, чтобы в дальнейшем
исключить возможность вольного толкования договора. В этих целях при совместной
разработке условий договора необходимо строго руководствоваться положениями
глав 27 - 29 ГК РФ.
В пункте 3 статьи 6 особо рассматривается вопрос об ответственности основного
общества в случае несостоятельности (банкротства) дочернего общества по его
вине. В этом случае основное общество несет субсидиарную ответственность (ст.399
ГК РФ) по долгам дочернего общества. Здесь же приводится условие, при котором
основное общество может быть признано виновным в банкротстве дочернего.
Основное общество считается виновным только в том случае, если оно использовало
свое право и (или) возможность давать обязательные для дочернего общества
указания в целях совершения дочерним обществом определенных действий, заведомо
зная, что вследствие этого наступит банкротство последнего.
Пунктом 3 статьи 6 акционерам дочернего общества предоставлено право
требовать возмещения основным обществом (товариществом) убытков, причиненных
по его вине дочернему обществу. Убытки считаются причиненными по вине основного
общества (товарищества) только в случае, когда оно использовало имеющиеся
у него право и (или) возможность в целях совершения дочерним обществом действия,
заведомо зная, что вследствие этого дочернее общество понесет убытки.
По прочтении положений пункта 3 статьи 6 неизбежно возникают, в частности,
следующие вопросы.
1. Основное общество отвечает солидарно с дочерним обществом по сделкам,
заключенным последним во исполнение указаний основного общества. Однако такие
сделки могут оказаться убыточными исключительно по вине дочернего общества.
Почему же в таком случае основное общество должно нести солидарную ответственность
совместно с истинным виновником того, что сделка оказалась убыточной?
Как и в первом случае, может существовать множество причин, в силу которых
дочернее общество окажется банкротом, исполняя указания основного общества,
но последнее не знало, не могло знать, что эти указания приведут к банкротству
дочернего общества по вине последнего. В этом случае основное общество в принципе
не должно нести никакой материальной ответственности. Однако, согласно положениям
пункта 3 статьи 6, основное общество все же обязано нести ответственность.
В этой связи и возникает вопрос: не противоречат ли эти положения определения
вины нормам, приведенным в статье 401 ГК РФ?
Очевидно, что разработчики Закона об акционерных обществах в данном вопросе
вторглись в ту область хозяйственных отношений, которая уже регламентируется
соответствующими статьями ГК РФ, причем сделали это не совсем удачно. Такая
акция не могла не вызвать многочисленные судебные споры, впрочем, как и вследствие
установления солидарной ответственности основных обществ по сделкам дочерних,
если последние окажутся убыточными якобы по вине основных обществ.
Пытаясь исправить несоответствие указанных положений Закона об акционерных
обществах нормам, установленным ГК РФ, Пленум Верховного и Высшего Арбитражного
следующее разъяснение.
Судам следует иметь в виду, что, согласно статье 6 Закона об акционерных
обществах, ответственность основного общества по долгам дочернего общества
при несостоятельности последнего, а также в случаях причинения убытков дочернему
обществу может наступать лишь при наличии вины основного общества (ст.401
Таким образом, как и следовало ожидать, Верховный и Высший Арбитражный
Суды разъяснили, что понятие вины следует трактовать не применительно к пункту
3 статьи 6 Закона об акционерных обществах, а в более широком плане, основываясь
на положениях статьи 401 "Основания ответственности за нарушение обязательств"
Отсюда, в частности, следует, что основное общество может быть признано
виновным в банкротстве дочернего общества, если оно взяло на себя по отношению
к нему определенные обязательства, естественно, надлежащим образом письменно
оформленные.
2. Совершенно непонятно, почему именно акционеры, а не само дочернее
общество вправе требовать возмещения основным обществом убытков, причиненных
по его вине дочернему обществу, тем более что они не являются собственниками
имущества последнего. Очевидно, что и здесь допущена неточность, по существу,
исключающая возможность дочернего общества отстаивать свои интересы в судебном
В этой связи Верховный и Высший Арбитражный Суды, не имеющие возможности
прямо уточнять положения Закона об акционерных обществах, своим Постановлением
Требования акционеров о возмещении основным обществом убытков, причиненных
по его вине дочернему обществу, могут заявляться путем обращения акционеров
в суд с соответствующим иском, но не в интересах самих акционеров, а в интересах
дочернего общества. Верховный и Высший Арбитражный Суды исправили, таким образом,
неточность, содержащуюся в тексте пункта 3 статьи 6 Закона об акционерных
обществах.
Дочерним может быть только хозяйственное общество, в том числе акционерное,
основным - не только общество, в том числе акционерное, но также товарищество.
Основное общество (товарищество) и дочернее (дочерние) общество составляют
систему хозяйственно взаимосвязанных коммерческих организаций, известную в
американском праве под названием "холдинг". Такие хозяйственные взаимоотношения,
так же как и сам термин, уже получили широкое распространение в нашей стране.
Заметим, что холдинг не является самостоятельным субъектом права, т.е. юридическим
Процесс перехода к ним включает в себя применение механизмов контроля и влияния между организациями, а также их освоение. Для США и стран Западной Европы этот этап считается пройденным. Что касается Российской Федерации, то здесь до его завершения еще далеко.
Общие сведения
Вышеизложенное объясняется слабостью отечественной нормативно-правовой базы. Она-то и регламентирует отношения зависимости. Однако в данной ситуации есть и плюс. Речь идет о возможности использования чужого опыта, который проверен временем. Тем не менее законодателем это реализуется далеко не всегда. В данном случае целесообразно изучение теоретических вопросов, которые связаны с отношениями взаимозависимости между коммерческими организациями. Благодаря этому произойдет существенное сокращение списка проблем, возникающих на практике.
Основополагающая информация
Что включает в себя понятие дочерних и зависимых обществ? Необходимо обратиться к соответствующему закону. Согласно ему, общество считается дочерним в том случае, если другая хозяйственная организация имеет возможность определения решений, которые им принимаются. Это может осуществляться в силу заключенного договора, участия (преобладающего) в уставном капитале или другим способом. Все в той же статье указано понятие, определяющее термин "зависимое общество". Оно признается таковым в том случае, если преобладающая организация сосредотачивает больше 20% соответствующих акций первой.
Управление дочерними и зависимыми обществами
Здесь отмечается присутствие элемента опосредованного экономико-правового контроля. Это прослеживается как в отношениях преобладающего-зависимого, так и у основного-дочернего обществ. Наличие контроля свидетельствует о существовании отношений подчинения и власти. Также это относится к субординации. Таким образом дочерние и зависимые общества связаны друг с другом. Основные в той или иной степени могут руководить подконтрольными. То есть они оказывают влияние на решения, которые принимаются дочерним обществом. В частности, это относится к тем, которые были приняты советом директоров или общим собранием акционеров.
Дочерние и зависимые общества. Особенности функционирования
Они не лишаются статуса юридического лица из-за наличия элемента подчиненности. То есть речь идет о самостоятельном субъекте гражданско-правовых отношений. В соответствии с данным обстоятельством дочерние и зависимые общества коренным образом отличаются от представительств и филиалов. Последние рассматриваются только в качестве подразделений организаций, их создавших. В данном случае имеется ряд и других нюансов. К примеру, дочерние и зависимые общества могут быть созданы в любых местах. Это также относится и к расположению основной организации. Для представительств и филиалов это исключено.
Нюансы создания
Данная организационно-правовая форма в законодательстве не названа. В связи с этим можно сделать вывод о том, что дочерние и зависимые общества могут быть созданы в любой допускаемой законодательством РФ форме. Речь идет о следующих хозяйственных обществах:
- С дополнительной ответственностью.
- Акционерном.
- С ограниченной ответственностью.
Основные отличия
Дочерние и зависимые хозяйственные общества выделяются по одному общему признаку. Речь идет о правовой взаимосвязи. Однако между ними существуют определенные различия. Основой дочернего общества является критерий возможности главенствующей структуры определять его решения. В то же время зависимое определяется формальным условием участия преобладающей организации в его уставном капитале.
Целевая направленность
Уставной капитал
При использовании данного критерия есть определенные сложности. Речь идет о том, как определить термин "преобладающее". Что касается отсутствия формального размера участия в уставном капитале, то это дает возможность признания организации основной, даже если она имеет пакет меньше 20% голосующих акций дочернего общества. Преобладающее участие также имеет ряд определенных нюансов. Оно вовсе не означает, что основное общество будет влиять абсолютно на все решения дочернего.
Финансово-промышленные группы, концерны и холдинги
Система связанных контролем и экономической зависимостью обществ образуется основным вместе с дочерними. Она может именоваться финансово-промышленной группой (РФ), холдингом (Англия, США) и концерном (ФРГ). Содержание данных образований тождественно. Таким образом, для дальнейшего удобства будет использоваться один общий термин - "холдинг". Его создание объективно с точки зрения практики делового оборота.
Итак, предприятие стало достаточно крупным. возрастает, осуществляются обширные инвестиционные проекты. Становится необходимым создание подразделений компании, а также дочерних обществ. Нужна определенная иерархия. Также требуется минимизация налоговых и других платежей обязательного характера. Такая ситуация для развития бизнеса является вполне закономерной. Соответственно, можно сказать, что холдинг возникает самостоятельно. Что, в сущности, представляют собой крупнейшие западные компании в настоящее время? Это целые системы, состоящие из основных и дочерних сообществ, которые взаимосвязаны. Речь идет о группах лиц, которые объединились под одним фирменным наименованием.
Согласно статистике издания "Монд Дипломатик", в 90-е гг. функционировало около 37 тысяч транснациональных организаций. Они, в свою очередь, имели примерно 170 тысяч филиалов и дочерних фирм. В России можно отметить несколько крупнейших компаний, которые имеют Так, есть дочерние и зависимые общества РЖД, РАО "Газпром", ЮКОС, ЛУКОЙЛ. В настоящее время для ряда отечественных предприятий, относящихся к среднему и малому бизнесу, характерна подобная организация корпоративной деятельности в той или иной форме. При помощи структуры холдинговой системы может быть решено множество важнейших задач, среди них:
- организация проведения согласованной сбытовой и производственной политики;
- эффективное управление предприятиями, находящимися в подчинении.
В то же время специальное правовое регулирование отсутствует. При этом в западных странах оно имеется. Таким образом, потенциал указанной структуры реализуется не полностью.
Хозяйственные общества
Это основные участники коммерческого оборота. Самая популярная организационно-правовая форма – ООО.
Общество с ограниченной ответственностью (ООО) – определение п. 1. ст. 87 ГК РФ –
обществом с ограниченной ответственностью признается учрежденное одним или несколькими лицами общество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров; участники общества с ограниченной ответственностью не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов. Участники общества, внесшие вклады не полностью, несут солидарную ответственность по его обязательствам в пределах стоимости неоплаченной части вклада каждого из участников.
В этом определении содержатся наиболее общие черты. Наиболее полно регулируется специальным законом.
Признаки:
1. ООО – организация, которая может быть создана одним или несколькими лицами ;
2. организация наделяется имуществом – уставным капиталом. Функция уставного капитала – минимальная гарантия защиты интересов кредиторов. Закон устанавливает минимальный размер уставного капитала. Его размер в процессе деятельности может меняться (увеличиваться). Уставный капитал разделен на доли определенных размеров. Размер доли определяется исходя из стоимости вклада участника в имущество общества. Доля в уставном капитале удостоверяет объем прав участника, это количественный показатель. Минимум – 100 МРОТ.
Все имущество, которое передается в качестве вклада, становится собственностью общества, а учредители не имеют никаких вещных прав;
3. учредительные документы – устав и учредительный договор. Учредительный договор заключается, когда в обществе больше одного участника. На практике бывает расхождение между уставом и учредительным договором. См. ст. 173. Что важнее? Как признавать сделку? Какой документ важнее? Устав ориентирован на третьих лиц. См. постановления ВАС Т 90/14 от 09.12.1999 г. Если есть противоречия между уставом и учредительным договором, то для внешних сделок приоритет имеет устав.
Состав участников
Состав участников может быть практически любым, но их не может быть более 50 человек. Если в количестве превышение, то ООО должно реорганизоваться в ОАО или производственный кооператив или ликвидироваться.
Изменение состава участников:
1. независимо от каждого участника, это не отражается на деятельности общества. Даже один человек может продолжать свою деятельность;
2. участники могут передавать свою долю в уставный капитал другим участникам или третьим лицам. В учредительном договоре может быть установлено, что передача доли третьим лицам не допускается или осуществляется только с их согласия;
3. доля не может перейти к самому обществу. Но есть исключения.
Передача своей доли третьим лицам
Участник может передать свою долю третьему лицу, но другие участники имеют право преимущественной покупки.
1. право появляется только при возмездном отчуждении;
2. закон устанавливает срок, в течение которого это право может быть осуществлено – 1 месяц с момента уведомления об условиях возмездного отчуждения. Только после истечения этого срока эта доля может быть продана третьим лицам на ранее установленных условиях.
Выход участника из состава общества
Участник может выйти в любое время, независимо от согласия других участников. При выходе его доля в уставном капитале переходит к обществу с момента заявления о выходе, а общество обязано выплатить участнику действительную стоимость его доли, которая определяется исходя из данных бухгалтерской отчетности за год, в котором данный участник вышел из общества. Напр., вышел из общества в 2006 г., рассчитывается из данных за 2006 г. Стоимость выплачивается в течение 6 месяцев с момента окончания финансового года. Напр., участник вышел 01.07.2006 г., свою долю он получит в течение первых 6 месяцев 2007 г.
Органы управления
Высший орган управления – собрание его участников. Собрания должны проводиться не реже 1 раза в год, но могут быть и внеочередные собрания. Количество голосов пропорционально размерам долей. Это один из наиболее уязвимых элементов ООО.
Компетенция собрания делится на общую, альтернативную и исключительную.
В общей компетенции находятся вопросы, которые отнесены к вопросам общего собрания. В альтернативной компетенции находятся вопросы, которые могут решаться или общим собранием, или другим органом, как это определено в учредительном документе. В исключительной компетенции находятся вопросы, которые могут решаться только общим собранием.
Наряду с общим собранием может быть совет директоров. Это коллегиальный орган, который осуществляет контроль за деятельностью общества. Его создание не обязательно.
Обязательно должен быть исполнительный орган. Он может быть или единоличным, или коллегиальным. Единоличный орган – директор, коллегиальный орган – правление, дирекция. Его функции – руководство текущей деятельностью общества. Исполнительный орган назначается общим собранием участников, отчитывается перед ним, его полномочия могут быть прекращены.
Единоличный исполнительный орган – единоличный, но может совершать сделки и другие юридически значимые действия от имени юридического лица без дополнительного оформления. Исполнительный орган всегда одни, только он действует в силу Устава, все остальные – только на основании доверенности. Этот орган совершает от имени общества все сделки, он формирует волю на совершение сделки и осуществляет ее.
Существует ряд сделок с особым порядком совершения (в целях защиты):
1. сделки, в совершении которых имеется заинтересованность: это сделки, в соответствии с которыми заинтересован член совета директоров или лицо, исполняющего функции исполнительного органа ООО, или т. н. аффилированное лицо (посм. в антимонопольном законодательстве по поводу аффилированного лица). По закону: 1) всякие лица, у которых имеется заинтересованность, должны доводить до сведения общего собрания общества, о юридических лицах, которых контролируют они сами или их аффилированные лица, 20% долей. 2) они должны доводить до сведения общего собрания общества информацию о юридических лицах, в которых они сами или их аффилированные лица занимают должности в органах управления. 3) эти лица должны доводить до сведения общего собрания информацию обо всех сделках, совершаемых или предполагаемых к совершению, к совершению которых имеется их заинтересованность.
Для подобных случаев необходимо решение общего собрания участников, в этом собрании не участвуют лица, у которых имеется заинтересованность в совершении сделки. Если это было нарушено, то сделка может быть признана недействительной по иску общества или его участников.
2. крупные сделки. Это те сделки, в результате которых общество может потерять большую часть своего имущества. Это сделка или несколько взаимосвязанных сделок, которые прямо или косвенно связаны с возможностью отчуждения имущества, стоимость которого составляет более 25 % от балансовой стоимости имущества общества. Для совершения этих сделок необходимо получить согласие общего собрания участников. При отсутствии такого согласия сделка может быть признана недействительной по иску общества или его участников.
Существенный риск с этими сделками, на практике такое встречается. невозможно предотвратить негативные последствия.
Общество с дополнительной ответственностью (ОДО) – определение – ст. 95 ГК РФ –
1. Обществом с дополнительной ответственностью признается учрежденное одним или несколькими лицами общество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров; участники такого общества солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам своим имуществом в одинаковом для всех кратном размере к стоимости их вкладов, определяемом учредительными документами общества. При банкротстве одного из участников его ответственность по обязательствам общества распределяется между остальными участниками пропорционально их вкладам, если иной порядок распределения ответственности не предусмотрен учредительными документами общества.
2. Фирменное наименование общества с дополнительной ответственностью должно содержать наименование общества и слова "с дополнительной ответственностью".
3. К обществу с дополнительной ответственностью применяются правила настоящего Кодекса об обществе с ограниченной ответственностью постольку, поскольку иное не предусмотрено настоящей статьей.
В общем и целом правовой статус совпадает с ООО, но есть одно исключение: участники несут субсидиарную ответственность по обязательствам общества в размере, кратном стоимости их вкладов в уставный капитал в ОДО.
Эта форма общества очень выгодна для кредиторов, но особого смысла в этой конструкции нет.
Акционерные общества – п. 1 ст. 96 – даются только общие контуры + законы об АО, которые постоянно меняются, имеется судебная обширная практика –
Акционерным обществом признается общество, уставный капитал которого разделен на определенное число акций; участники акционерного общества (акционеры) не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций.
Акционеры, не полностью оплатившие акции, несут солидарную ответственность по обязательствам акционерного общества в пределах неоплаченной части стоимости принадлежащих им акций.
Признаки:
1. АО – это коммерческая организация, которая создается одним или несколькими лицами. Эти лица не отвечают по обязательствам АО, а несут лишь риск убытков в пределах стоимости их вкладов;
2. Уставный капитал АО делится на определенное количество долей, а права на эти доли удостоверены ценными бумагами – акциями.
Отличие от ООО – права на доли оформляются акциями, личный состав участников значения не имеет.
Преимущества АО:
1. широкие возможности для концентрации капитала;
2. судьба компании не зависит от участников.
Недостатки АО:
1. у АО самая сложная внутренняя организационная структура. Большие издержки на внутренние органы. Возникают противоречия между хозяевами и органами управления;
2. чрезвычайно широкие возможности для финансовых махинаций.
Все это накладывает отпечаток на правовой режим.
Единственный учредительный документ – Устав. Учредительный договор заключается, но он нужен только на момент создания.
Уставный капитал АО складывается из номинальной стоимости акций, приобретенных акционером. Номинальная стоимость указана на акции, это первоначальная цена, по которой она размещается для продажи. Акции приобретаются по договору купли-продажи, который заключается между акционером и обществом. Если акционер просрочит оплату акции, то договор автоматически расторгается и не может быть сохранен даже по решению общества.
Все операции регистрируются в реестре акционеров общества. Это очень важный документ в деятельности общества, т. к. имеет приоритет, когда встает вопрос о правах на акции. Реестр может вести само общество или профессиональные организации – регистратор. Поэтому акционеры всегда должны проверять, «держать руку на пульсе».
Виды акций:
1. обыкновенные
Ценные бумаги, которые удостоверяют право указанного в них лица на участие в общем собрании акционеров с правом решающего голоса, право на получение информации о деятельности общества, право на получение дивидендов, право на получение части ликвидационной квоты.
2. привилегированные
Владельцы этих акций имеют преимущественное право на получение дивидендов преимущественно перед владельцами обыкновенных акций.
Также акции делятся на:
1. размещенные
Владельцы размещенных акций известны.
2. объявленные
Общество может их дополнительно выпустить, дополнительно разместить. АО не может произвольно решать эти вопросы, количество объявленных акций должно быть указано в Уставе АО, для их изменения необходимо вносить изменения в Устав.
На момент создания АО уставный капитал должен состоять из обыкновенных акций и не может включать более 25% привилегированных акций. Все акции имеют одинаковую номинальную стоимость.
Уставный капитал АО – главная гарантия интересов кредиторов общества, составляется из номинальной стоимости акций, которые приобретены акционерами. Общество должно следить за своими чистыми активами. Чистые активы должны в любое время быть не меньше размера уставного капитала. Если стоимость чистых активов меньше уставного капитала, то вступают в силу специальные нормы: общество должно уменьшить размер уставного капитала до реальной стоимости частных активов, но не меньше минимального размера уставного капитала.
Увеличение и уменьшение уставного капитала АО:
Увеличение происходит путем размещения дополнительных акций или увеличения номинальной стоимости размещенных акций;
Уменьшение происходит путем номинальной стоимости акций или амортизация акции, т. е. сокращение количества акций. Амортизация происходит путем покупки части акций самим обществом.
Если уставный капитал уменьшается, то это отрицательно сказывается на интересах кредиторов. Поэтому в законе предусмотрены специальные гарантии для защиты интересов кредиторов:
1. при уменьшении уставного капитала общество должно предварительно уведомить всех кредиторов;
2. кредиторы вправе потребовать досрочного погашения, исполнения, а также возмещения убытков.
Органы управления АО
1. высший орган управления – общее собрание акционеров. Решают наиболее важные вопросы, связанные с жизнью общества. 1 акция = 1 голос.
2. в АО может быть создан совет директоров (наблюдательный совет). Если в обществе более 50 акционеров, то его создание обязательно. Совет директоров осуществляет контроль за деятельностью общества и решает те вопросы, которые отнесены к их компетенции в соответствии с Уставом. Уставом должно быть предусмотрена исключительная компетенция совета директоров. Это те вопросы, которые не могут быть переданы для решения другим органам.
3. исполнительный орган. Может быть единоличным, может быть коллегиальным. В единоличном органе решение принимает одно лицо, в коллегиальном – несколькими лицами, порядок принятия решений может быть дополнительно установлен в Уставе АО.
Управление может быть передано на основании гражданско-правового договора другой коммерческой организации или индивидуальному предпринимателю.
Закон предусматривает специальный порядок для обществ, созданных в порядке приватизации. См. закон о приватизации. «Золотая акция» - специальное право на участие в управлении АО. Это право может принадлежать только публично-правовым субъектам (РФ, субъектам РФ). Это право не передаваемо, устанавливается в особых случаях (когда необходимо обеспечить обороноспособность и т. д., см. п. 1 ст. 38 закона о приватизации).
Объем прав «золотой акции»:
1. орган государственной власти, который представляет это публичное образование, имеет право назначить своего представителя в Совет директоров;
2. обладатель «золотой акции» может вносить предложения в повестку дня, может требовать созыва внеочередного собрания акционеров;
3. у обладателя «золотой акции» есть право вето при принятии решений по определенным вопросам. Это самые ключевые вопросы – изменение устава общества, реорганизация, ликвидация, изменение уставного капитала и т. д., а также принятие решений о совершении крупных сделок и сделок, в которых имеется заинтересованность.
Возможность закрепить «золотую акцию» у публичного субъекта появляется только после отчуждения из государственной собственности 75% акций АО.
Законом установлено две разновидности: ЗАО и ОАО. Это разновидности одной организационно-правовой формы. Если ЗАО захочет стать ОАО, то это не будет считаться преобразованием.
ОАО – акции этого общества распространяются по открытой подписке при первичном размещении. Любое лицо может их купить. После того, как акции размещены, они могут передаваться, покупаться и т. д. без каких-либо ограничений. Минимальный уставной капитал – 1000 МРОТ.
Требования к деятельности ОАО:
1. обязанность ежегодно публиковать для всеобщего ознакомления бухгалтерский баланс, отчетность и т. п. Применяются правила совета директоров.
2. при размещении акции обязательна регистрация проспекта эмиссии (это те сведения о ценных бумагах, которые раскрываются перед размещением ценной бумаги).
ЗАО – странное юридическое образование. Акции распределяются среди заранее определенного круга лиц. После их размещения у всех акционеров появляется право преимущественной покупки этих акций. Минимальный уставной капитал – 100 МРОТ.
В основных чертах ЗАО совпадает с ООО. Доля – акция, существенное различие заключается в том, что в ООО доля переходит к обществу, общество должно выплатить реальную стоимость, в ЗАО это невозможно, акционер может только продать свои акции, но не может требовать, чтобы ему общество что-то выплачивало.
Органами власти сейчас рассматривается вопрос об упразднении ЗАО, т. к. ООО выполняет основные функции. (см. на сайте министерства экономического развития и торговли – концепция о реформе юридических лиц).
Дочерние общества – определение – п. 1 ст. 105 ГК РФ.
Признаки носят альтернативный характер, достаточно одного из них:
1. если другое хозяйственное общество или товарищество имеет возможность определять решения, принимаемые дочерним обществом в силу преобладания капитала в уставном капитале дочернего общества.
2. какое-то другое хозяйственное общество или товарищество имеет возможность определять решения, принимаемые дочерним обществом в соответствии с заключенным между ними договором.
3. другое хозяйственное общество или товарищество каким-то иным образом может определять решения, принимаемые дочерними обществами.
Смысл этой категории: дочерние общества не самостоятельные, не могут самостоятельно определять финансовую политику и др. вопросы, должны подчиняться, поэтому дочерние общества иногда принимают решения, невыгодные для себя. Это угроза для самого общества, для кредиторов. Поэтому закон устанавливает следующие гарантии:
1. дочернее общество не отвечает по долгам основного общества или товарищества. Это императивная норма, ее нельзя изменить договором.
2. основное общество или товарищество при определенных условиях несет ответственность по обязательствам дочернего общества:
а) основное общество или товарищество несет солидарную ответственность вместе с дочерним обществом по тем сделкам, которые дочернее общество заключило во исполнение указаний основного общества или товарищества;
б) основное общество или товарищество субсидиарную ответственность по долгам дочернего общества, если дочернее общество признано банкротом в результате виновного поведения (действия) основного общества (товарищества).
Дополнительная гарантия для остальных участников АО: дочернее общество вправе требовать возмещения основным обществом убытков, причиненных по его вине дочернему обществу.
Зависимые общества
Общество признается зависимым по основаниям, изложенным в п. 1 ст. 106. Зависимое общество – это то общество, в котором преобладающее общество имеет более 20 % голосующих акций АО или более 20 % уставного капитала ООО.
Особенности:
2. законом установлены определенные размеры взаимного участия общество в уставных капиталах друг друга.
Производственные кооперативы (артели) (в дореволюционной литературе – трудовые товарищества)
Производственные кооперативы – это объединения лиц для совместного ведения предпринимательской деятельности на началах их личного трудового и иного участия. Первоначальное имущество складывается из паевых взносов членов объединения. Производственные кооперативы обычно создают производители сельского хозяйства, рыбопромысловые предприятия и т. п. Главное – это их личное участие в деятельности кооператива, а имущественный элемент имеет подчиненное значение.
Особенность правового положения – члены кооператива несут субсидиарную ответственность по обязательствам кооператива в размере и порядке, предусмотренным уставом кооператива и законом.
2. закон о производственных кооперативах (специальный федеральный закон).
Производственные кооперативы похожи с полными товариществами. Полное товарищество создается для осуществления предпринимательской деятельности, производственный кооператив – для участия в трудовой деятельности. В ПК может быть даже юридическое лицо, но их количество ограничено – не более 25% от общего количества членов ПК.
Т. к. цель деятельности – производственная деятельность, следует отличать от других организаций – потребительских и кредитных кооперативов (это некоммерческие организации).
Количество членов не может быть меньше 5. Единственный учредительный документ – устав, который утверждается общим собранием членов кооператива.
Первоначальное имущество складывается из паевых взносов его членов, общее имущество делится на паи, в соответствии с паевым взносом каждого члена. К моменту регистрации каждый член должен внести не менее 10% от своего паевого взноса. Это проявление того, что основное не то, сколько они принесут, а главное то, сколько они наработают. Все остальное они должны внести в течение года.
Пай отличается от доли в ООО или акции в АО.
Объем прав, который фиксируется паем. Стоимость пая складывается из двух частей: 1 часть – фиксированная – тот размер, та цифра, которая соответствует размеру паевого взноса; 2 часть – приращенная – т. е. та часть чистого актива производственного кооператива, из которой вычитается паевой фонд и неделимый фонд.
Паевой фонд – это то, что вносится изначально, существующая стоимость всех паевых взносов.
Неделимый фонд – особая часть, может быть предусмотрена уставом ПК. Это имущество используется на цели, указанные в уставе. Этот фонд застрахован от взыскания по личным долгам членов кооператива.
Особенность пая – права членов кооператива не зависят от величины пая (в отличие от ООО, АО, товариществ). Ликвидационный остаток, прибыль распределяются в зависимости от трудового участия.
Органы управления:
1. высший орган управления – общее собрание членов кооператива. Определяет основные приоритеты и т. п.
2. если более 50 членов, то может быть создан наблюдательный совет. Это орган, который контролирует деятельность исполнительного органа ПК.
3. исполнительный орган может быть или единоличным (председатель), или коллегиальным (правление). Особенность органа управления – в их составе могут быть члены кооператива, т. к. преобладает значение – личное трудовое участие. Личность участников важна, состав может меняться.
Изменение состава:
1. выход члена из состава ПК
Каждый член по своему усмотрению может в любое время выйти. Выплачивается стоимость пая или выдается имущество, соответствующее величине пая. Выдача осуществляется по окончании финансового года и утверждения годового бухгалтерского баланса.
2. исключение члена из состава ПК
Любой член кооператива может быть исключен по решению общего собрания участников. Причиной может послужить ненадлежащее исполнение или неисполнение обязательств.
Особые основания для исключения лиц, входящих в органы управления: эти лица можно исключить, если эти лица участвуют в другом производственном кооперативе.
Последствия исключения – как и при выходе.
3. передача пая по сделке
Каждый член кооператива может передать свой пай другому члену кооператива, если иное не предусмотрено законом или уставом. Передача третьему лицу пая может осуществляться только с согласия членов ПК и при этом действует право преимущественной покупки пая членами кооператива.
4. смерть участника (физического лица) или реорганизация юридического лица
В случае смерти участника или реорганизации юридического лица правопреемники могут быть приняты в состав ПК, если иное не предусмотрено уставом. Если уставом предусмотрено иное, то правопреемникам выплачивается стоимость пая или выдается имущество.
5. взыскание кредиторами
Обращение взыскания на пай кредиторами члена кооператива. Взыскание производится в последнюю очередь.
Правовой статус дочерних и зависимых организаций определяется ГК РФ и законодательством РФ об отдельных субъектах корпоративного права РФ.
Дочерние и зависимые общества разделяются на несколько видовпо различным основаниям, например выделяют отечественные и зарубежные несамостоятельные общества, общества, производные от акционерных обществ, обществ с ограниченной ответственностью и иных организационно-правовых форм корпоративных организаций. Различают зависимые и дочерние общества акционерного общества и общества с ограниченной ответственностью.
Акционерное общество может иметь дочерние и зависимые общества с правами юридического лица на территории РФ в соответсвтии с федеральными законами, а за пределами территории РФ – в соответствии с законодательством иностранного государства по месту нахождения дочернего или зависимого обществ, если иное не предусмотрено международным договором РФ. Общество признается дочерним, если другое (основное) хозяйственное общество (товарищество) в силу преобладающего участия в его уставном капитале либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом.
Основное общество (товарищество), которое имеет право давать дочернему обществу обязательные для последнего указания, отвечает солидарно с дочерним обществом по сделкам , заключенным последним во исполнение таких указаний. Основное общество (товарищество) считается имеющим право давать дочернему обществу обязательные для последнего указания только в случае, когда это право предусмотрено в договоре с дочерним обществом или уставе дочернего общества.
Юридические лица могут иметь свои обособленные подразделения, расположенные вне места нахождения юридическою лица, – представительства и филиалы. Первые представляют интересы юридического лица и осуществляют их защиту; вторые могут осуществлять часть или даже все функции юридического лица, в том числе функции представительства. Однако ни то, ни другое подразделение не обладает необходимыми признаками юридического лица, а их имущество является частью имущества юридического лица. Филиалы и представительства действуют на основании не самостоятельных уставов и подобных им учредительных документов, а на основе положения, утвержденного юридическим лицом. Руководители филиалов и представительств назначаются юридическим лицом и действуют по его доверенности. Представительства и филиалы должны быть указаны в учредительных документах создавшего их юридического лица. Главные различия между этими подразделениями определяются объемом выполняемых ими функции. Представительство имеет меньшее количество функций по сравнению с филиалом. Так, филиал может вести всю или часть деятельности юридического лица, в то время как под представлением интересов юридического лица понимается совершение правовых действий, носящих административный, вспомогательный характер.
Дочерние и зависимые общества и их отличие от представительств и филиалов
Взаимосвязь имущества и деятельности некоторых хозяйственных товариществ и обществ порождает их деление на основные общества (товарищества) и дочерние общества , а также преобладающие (участвующие) общества и зависимые общества . Хозяйственное общество признается дочерним, если другое (основное) хозяйственное общество или товарищество в силу преобладающего участия в его уставном капитале, либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом (п. 1 ст. 105 ГК). Хозяйственное общество признается зависимым, если другое (преобладающее, участвующее) общество имеет более 20% голосующих акций акционерного общества или 20% уставного капитала общества с ограниченной ответственностью (п. 1 ст. 106 ГК). Таким образом, как в отношениях основного – дочернего, так и в отношениях преобладающего – зависимого обществ присутствует элемент влияния (контроля). Наличие контроля означает, что контролирующее общество (основное, преобладающее) получает в той или иной степени возможность влиять на руководство подконтрольным (дочерним, зависимым) обществом. В то же время наличие элемента зависимости не лишает дочернее (зависимое) общество статуса юридического лица, т.е. статуса самостоятельного субъекта гражданско-правовых отношений. Данное обстоятельство коренным образом отличает дочернее и зависимое общество от филиалов и представительств , которые рассматриваются лишь как подразделения организации, их создавшей. С этим связан и ряд других особенностей. Так, например, дочерние (зависимые) общества могут создаваться в любом месте, в том числе в месте нахождения основного (преобладающего) общества, что исключается для филиалов и представительств.
Между дочерними хозяйственными обществами и зависимыми хозяйственными обществами существуют и различия. Так, контрольный пакет акций (учитывая голосующие акции) основного общества в дочернем обществе, как правило, составляет более 50%; в зависимом обществе – более 20%. В основу создания дочернего общества положен критерий возможности основного общества определять решения, принимаемые дочерним обществом в силу преобладающего участия в уставном капитале, либо в соответствии с заключенным между обществами договором. В зависимом хозяйственном возможности преобладающего общества определяются тем, что оно, являясь владельцем значительного пакета акций и обладая соответствующим числом голосов, может влиять на принятие решений зависимого общества, но не вправе давать ему обязательные указания. Дочернее общество не несет ответственности по долгам основного общества, однако основное общество, имеющее право давать дочернему обязательные указания, может привлекаться к ответственности по его обязательствам (долгам). Преобладающее общество не располагает по отношению к зависимому обществу теми правами, которые имеет основное общество по отношению к дочернему, и поэтому не несет какой-либо ответственности по долгам (обязательствам) зависимого общества.