По закону доли мужа и жены признаются равными. Но, обычно, судьба бизнеса интересует лишь одного из супругов – того, кто является его официальным владельцем или неофициальным лидером, кто вложил в него больше сил и времени, кто собирается и дальше заниматься бизнесом, несмотря на развод. Хотя, бывает и так, что муж и жена вели совместный бизнес вместе, с одинаковой отдачей.

Процесс раздела семейного бизнеса сложен сам по себе. К сожалению, нередко супруги еще больше усложняют его, превращая деловое сотрудничество в выяснение личных отношений, руководствуясь не логикой, а оскорбленными чувствами. А это нередко приводит к спаду предпринимательской активности, к серьезным потерям прибыли и даже к развалу некогда успешного дела. Давайте разберемся, как можно поделить бизнес.

Договорный или законный порядок раздела бизнеса

Договорной порядок раздела

Избежать подобных проблем можно, если заблаговременно позаботиться о заключении брачного договора.

Во всем цивилизованном мире этот документ служит надежным способом защиты имущественных прав и обязанностей, регулирования имущественных отношений супругов, порядка раздела общей собственности при разводе. Что же касается бизнеса, то роль брачного договора просто неоценима, и позаботиться о его составлении нужно заблаговременно, лучше всего – до вступления в брак, в крайнем случае, во время брачной жизни.

Но если супружеские отношения близятся к разводу, что повлечет за собой раздел имущества и, несомненно, скажется на работе предприятия, муж и жена могут составить добровольное соглашение о разделе имущества. Этот документ, как разновидность супружеского договора, поможет урегулировать сложные вопросы раздела совместной собственности – недвижимости, денежных сбережений, ценных бумаг, транспорта, оборудования и т.д.

Такой исход дела предпочтительнее судебного разбирательства….

• во-первых, потому что осуществляется оперативно и не требует дополнительных издержек;
• во-вторых, потому что позволяет супругам учесть в документе все обстоятельства, все особенности ведения бизнеса и семейного бюджета, которые имеют существенное значение для супругов, но в суде могут быть сочтены несущественными или недоказуемыми.

Ясно, что для такого договора нужно, чтобы между супругами было взаимопонимание и готовность искать совместные решения имущественного спора. Если же согласие достигнуто быть не может, суд будет делить супружеское имущество на основе представленных документов согласно положениям семейного и гражданского законодательства.

Законный порядок раздела

Однако не каждая супружеская пара, даже чета дальновидных и предусмотрительных бизнесменов, могут похвастаться наличием такого документа, как брачный договор и не могут достичь договоренности для самостоятельного мирного раздела имущества. В этом случае раздел бизнеса будет происходить в суде — на основании действующего законодательства.

А действующее законодательство предусматривает, что раздел общего имущества (в том числе, долей в уставном капитале, доходов и дивидендов, техники и оборудования фирмы) производится поровну, причем независимо от того, в какой мере каждый из супругов принимал участие в приобретении этого имущества.

Это теория. На практике же не утихают споры по поводу справедливости этой нормы, а также по поводу многочисленных сложностей ее реализации в реальных условиях. Например…

1. Даже если у мужа и жены есть брачный договор, в котором указаны невыгодные для одного из супругов условия (например, отсутствие каких-либо прав на долю в бизнесе), этот договор может быть оспорен в судебном порядке. Согласно статье 44 СК РФ, брачный договор может быть признан недействительным – полностью или частично – по заявлению одного из супругов, если условия договора ставят этого супруга в невыгодное, неблагоприятное положение, или нарушают нормы закона.
2. Даже если бизнес принадлежал мужу или жене до брака, при разводе он или она все равно не может претендовать на единоличное владение всем имуществом и доходами, полученными в ходе ведения предпринимательства — поскольку все нажитое имущество и доходы во время брака являются совместными и подлежат разделу поровну между супругами. Даже если бизнес поделить не получится, претендовать на определенную долю - вполне правомерно.
3. Даже если один из супругов не принимал участие в предпринимательской деятельности (например, жена, которая всецело занималась воспитанием детей или работала по найму), он все равно имеет право на долю при разделе бизнеса, который принадлежал или был ведом другим супругом.

Нет и не может быть единого для всех способа раздела бизнеса. Решать вопрос раздела нужно строго в индивидуальном порядке, учитывая специфические особенности каждого дела, при необходимости – прибегая к помощи юриста, опытного специалиста не только в сфере семейного, но и корпоративного права. На нашем сайте Вы можете получить бесплатную консультацию юриста по любым вопросам, касающимся раздела фирмы между супругами при разводе.

Варианты раздела фирмы при разводе

Формально, бизнес – это имущество и имущественные права, которые можно поделить, продать, передать в распоряжение. Но фактически бизнес включает в себя не только имущественные, но и интеллектуальные ресурсы, представляет собой налаженный механизм, способствующий получению прибыли и достижению определенной коммерческой цели. Таким образом, подход к разделу бизнеса должен быть максимально индивидуальным, с финансовой, юридической, внутрисемейной личностной точки зрения. Закон предусматривает множество возможных способов раздела бизнеса, потому это - вполне реальная задача, особенно если привлечь опытных специалистов и подойти к вопросу с максимальной ответственностью.

Как уже упоминалось выше, выбор варианта раздела можно произвести двумя способами: мирным (путем самостоятельного и добровольного заключения письменного супружеского договора) и судебным (путем подачи в суд искового заявления).

В зависимости от масштабов общего бизнеса, от степени вовлеченности каждого из супругов в деятельность компании, а также от способности построить деловые отношения вместо семейных, супруги могут выбрать один из оптимальных способов раздела:

Передача прав на предприятие – одному супругу, денежной компенсации – второму супругу

Один из супругов получает бизнес, а другой – денежную компенсацию или совместное имущество, соответствующее по стоимости доли в бизнесе. Один супруг, владелец предприятия, для которого предпринимательская деятельность более приоритетна, чем для второго супруга, может возместить его долю в бизнесе деньгами. Разумно, если бизнес достается тому из супругов, кто больше участвует в нем, чьи знания и навыки играют большую роль для развития бизнеса. Таким образом, бизнес остается безраздельно в распоряжении одного владельца, а второй супруг получит соответственную финансовую компенсацию.

Если супруг, которому достанется бизнес, не может возместить другому супругу его долю (по финансовым соображениям, при отсутствии крупного совместного имущества), он может выкупить долю второго супруга постепенно или позже. Условия сделки необходимо сформулировать в письменном, нотариально заверенном договоре или в мировом соглашении, которое утверждается судом, чтобы избежать недобросовестного поведения исполнения обязательств каждым из супругов.

Раздел одного предприятия на несколько новых

Каждый из супругов получает свою долю в совместном бизнесе, если в законе или учредительных документах нет препятствий для этого. Этот вариант подходит для тех супругов, которые участвовали в ведении бизнеса на равных, хотят продолжать вести некогда общий бизнес и смогут осуществить раздел бизнеса, не ущемляя финансовые интересы друг друга.

Например, на практике это часто реализуется путем первоначальной регистрации нескольких фирм (для упрощения налогообложения), и потом, после развода бизнес делится путем перехода одной фирмы – в распоряжение одного супруга, а другой – в распоряжение другого, при этом имущество делится между ними соразмерно.

Другой возможный способ раздела единого бизнеса на равные (неравные) доли — реорганизация предприятия путем разделения или выделения.

В результате реорганизации на основе одного предприятия будут созданы два новых предприятия, одно из которых будет принадлежать мужу, а другое — жене. Согласно ФЗ «Об ООО», разница между двумя способами реорганизации заключается в том, что …

1. разделение предполагает прекращение деятельности предприятия с последующей передачей ее прав и обязанностей новообразованным предприятиям;
2. выделение предполагает создание нового предприятия, которому передается часть прав и обязанностей реорганизованного предприятия, при этом первоначальное предприятие не прекращает деятельность, а продолжает функционировать.

Формальные действия супругов зависят от организационно-правовой формы предприятия (ООО, публичное или непубличное АО, фермерское хозяйство и т.д.), а также от выбранного варианта реорганизации – выделения или разделения. В любом случае, совладельцам семейного бизнеса придется пройти через процедуру, включающую…

• проведение собрания участников фирмы, принятие решения о проведении реорганизации, о способе, порядке и условиях реорганизации;
• внесение изменений в учредительные документы, утверждение разделительного баланса;
• проведение собрания участников новообразованных предприятий, утверждение учредительных документов, избрание органов правления;
• государственная регистрация, внесение изменений в реестр налоговых органов.

Продажа бизнеса и раздел вырученных средств между супругами

Такой вариант представляется единственно возможным, если все совместное имущество супругов «привязано» к бизнесу и его раздел невозможен.

Супруги могут продать предприятие постороннему лицу и поделить между собой деньги пропорционально долям. Какие действия должны предпринять супруги-совладельцы, зависит от организационно-правовой формы принадлежащего им предприятия, то есть от того, является оно ООО, публичным или непубличным АО и т.д.

Процедура продажи включает такие этапы:

• Проведение собрания участников и принятие решения о продаже предприятия на основании судебного решения или супружеского соглашения о разделе имущества;
• Оформление договора купли-продажи и других документов о передаче владельцем предприятия доли или всего уставного капитала покупателю.
• Внесение сведений о продаже предприятия в учредительные документы, регистрация изменений в налоговом органе.

Таким образом, участником АО или ООО становится покупатель, а продавцы – теряют право собственности.

При этом надо помнить, что другие владельцы долей в уставном капитале предприятия (если таковые есть) имеют преимущественное право на приобретение долей, и только если эти совладельцы откажутся от покупки, супруги смогут продать принадлежащие им доли посторонним лицам. В зависимости от особенностей юридической организации бизнеса, сделке может предшествовать собрание участников, согласованное внесение изменений в учредительные документы, после чего изменения в документации должны быть зарегистрированы в налоговом органе.

Ликвидация бизнеса

Если ни один из супругов больше не заинтересован в ведении бизнеса, а продать его не получается, остается лишь ликвидировать общее дело путем упрощенной процедуры банкротства. После ликвидации предприятия все права и обязанности будут прекращены. Оставшиеся после ликвидации предприятия активы (недвижимость, оборудование и технику, инвентарь) супруги могут разделить между собой и другими участниками, продать или выставить на аукцион.

Порядок ликвидации предприятия может быть таким:

• Проведение собрания участников предприятия с составлением протокола, принятие решения о ликвидации и назначение комиссии;
• Передача дела о ликвидации предприятия в арбитражный суд для рассмотрения в упрощенном порядке.
• По решению суда имущество, оставшееся после выплаты долгов, и прибыль предприятия будут разделены между участниками.

Супруги остаются совместными владельцами бизнеса

Собственно, в данном случае вопрос раздела бизнеса «снимается с повестки дня» - супруги продолжают вести совместный бизнес, по возможности разделив права, обязанности, права, полномочия и сферы влияния, составив специальное письменное соглашение.

По очевидным причинам личного характера такой вариант выбирают единицы разводящихся супругов. Достаточно сложно сохранить деловые отношения после неудачи в личной жизни, однако и такой вариант нужно учесть - некоторые супруги вполне могут продолжить сотрудничество, если в качестве деловых партнеров у них нет друг к другу никаких претензий.

Особенности раздела бизнеса разных организационно-правовых форм

Современное понятие «бизнес» подразумевает самый широкий спектр предприятий разных организационно-правовых форм. К бизнесу относится и пункт приема стеклотары, и крупная коммерческая фирма, владеющая недвижимостью в центре мегаполиса. И каждый вид бизнеса имеет множество специфических сторон, от которых зависит и порядок его раздела.

Индивидуальный предприниматель (ИП)

Главной особенностью статуса индивидуального предпринимателя является то, что его имущество не разделяется на личное имущество и имущество, используемое в процессе предпринимательской деятельности.

Что из этого вытекает? А то, что все имущество, приобретенное предпринимателем для ведения бизнеса в период брака (например, производственные или складские помещения, автотранспорт, оборотное имущество, денежные средства на банковских счетах), принадлежит супругам на праве совместной собственности.

Раздел доли в ООО при разводе

Совместно нажитым имуществом супругов являются и доли в уставном капитале ООО, независимо от того, на чье имя оформлены эти доли. А это значит, что если общество с ограниченной ответственностью было создано в период пребывания в браке, то доля в уставном капитале ООО, принадлежащая учредителю, подлежит разделу с супругом при разводе.

Обратите внимание! Разделу подлежит доля в уставном капитале ООО, а не имущество, закреплённое за этим ООО. Закрепленное за юридическим лицом имущество, принадлежит только этому юридическому лицу и не подлежит разделу при разводе.

Но не все так просто. Если помимо разводящегося супруга есть и другие участники ООО, учитываться будут и их права. Супруг, претендующий на долю в бизнесе, но не являющийся участником Общества, не может пользоваться равными правами с другими участниками ООО. Возможно, чтобы вступить во владение своей законной половиной доли, ему потребуется сначала вступить в ряды участников Общества.

Однако нельзя обойти стороной учредительные документы ООО. Уставом Общества может быть предусмотрено ограничение для вступления новых участников. И если супруг, претендующий на участие в бизнесе, не получит согласия других членов ООО на его вступление, он не сможет распоряжаться своей законной долей. В этом случае он может рассчитывать лишь на денежную компенсацию этой доли.

Раздел доли в АО (акционерное общество)

Если муж или жена приобретали акции в период супружества на общие деньги, то при разводе каждый из них может претендовать на раздел ценных бумаг.

Поскольку законом предусмотрено равенство долей бывших супругов, раздел акций АО не вызывает особых сложностей – они делятся поровну.

Однако тут могут возникнуть сложности. Например, если оба супруга претендуют на акции, но вступление нового акционера в Акционерное общество невозможно по закону или по уставным документам. В этом случае супругами придется искать альтернативные способы раздела ценных бумаг, например, акции переходят к одному из супругов (акционеру), при этом другой супруг получает денежную компенсацию или равноценное имущество.

Сложности могут возникнуть с контролем над распоряжением акциями, если их владельцем является только один из супругов. Второй супруг, если он не является участником АО, не вправе получать информацию o каких-либо измeнeниях в cocтaве aкциoнepoв и размерах принадлежащих им долей. Если у супруга возникло подозрение, что владелец акций намерен продать их, чтобы избежать раздела, нужно направить в правление АО письмо о категорическом несогласии на проведение сделки.

Согласно пункту 1 статьи 35 СК РФ, использование, владение и распоряжение совместной собственностью возможно при соблюдении принципа согласия. Один из супругов не вправе без согласия второго супруга совершать сделки (продажи, дарения, передачи прав и т.д.), а если такие сделки совершены, они могут быть признаны ничтожными. Пpизнaние cдeлки ничтожной вoзмoжнo пpи нaличии дoкaзaтeльcтв того, чтo cупpуг-владелец акций был ocвeдoмлeн o нecoглacии второго супруга нa пpoдaжу цeнныx бумaг (согласно пп. 2 п. 2 cт. З5 CK PФ).

Фермерское хозяйство

Фермерство – одна из форм предпринимательской деятельности, реализуемая в сфере сельского хозяйства.

Фермерское хозяйство создается на основании соглашения между людьми, связанными между собой родственными или свойскими связями.

В общей собственности фермерского хозяйства может находиться разнообразное, имущество, нередко дорогостоящее (например, земельные участки, хозяйственные постройки, сельскохозяйственная техника и транспорт, мелиоративные сооружения, скот и птица). Поэтому при разводе супругов-фермеров вопрос о разделе общего имущества требует решения.

Главная сложность раздела имущества фермерского хозяйства – двойственность законодательных норм, регулирующих эту предпринимательскую деятельность. С одной стороны участниками фермерского хозяйства являются супруги, поэтому их общее имущество должно быть поделено на равные части. С другой стороны, закон требует от участников фермерского хозяйства соглашения, в котором должно быть определена не совместная, а долевая собственность каждого. Значит, раздел имущества должен происходить согласно этому соглашению.

Еще одна сложность – наличие других участников фермерского хозяйства (родственников и свояков). Раздел имущества супругов-фермеров должен осуществляться с учетом их прав, в частности — права преимущественной покупки долей при продаже.

Как мы видим, раздел семейного бизнеса – это достаточно сложная процедура – с юридической, финансовой, личностной точки зрения, а также с точки зрения разнообразия видов организационных форм предприятий – ООО, АО, фермерство, ИП. Подход к решению спорных вопросов должен быть максимально индивидуализированным. Оптимальной стратегией разрешения спорных вопросов будет мирный и добровольный поиск компромисса между супругами, при участии опытных юристов, специализирующихся на семейном, гражданском, корпоративном праве. Вы можете обратиться за бесплатной консультацией к юристам нашего портала. А если без судебного процесса никак не обойтись, поддержка юриста будет еще более востребованной и важной.

ИНСТРУКЦИЯ ПО РАЗВОДУ

Открою секрет: никакой инструкции в действительности не существует. Процесс расставания – это смесь психологии и юриспруденции.

Закон достаточно безразлично относится к подобной процедуре, поэтому в ООО можно выйти, если это не запрещено уставом, в акционерном обществе – лишь продать акции, а бизнес, оформленный на ИП, вообще крайне трудно разделить в привычном смысле слова.

Есть и самая цивилизованная форма – это передача части имущества общего бизнеса каждому из бизнес-партнёров. Реализовано это может быть как путём передачи в счёт доли какого-то конкретного имущества, так и путём реорганизации, путём выделения или разделения юрлица, если в нём заключён сам бизнес. Если же структура бизнеса сложная (холдинговая), то может идти речь о переходе 100% долей в конкретных фирмах конкретным партнёрам, а также о перераспределении имущества между этими фирмами.

Стандартные риски в такой ситуации: вывод активов из разделяемых фирм для их обесценивания, перевод клиентской базы на другие юридические лица, переманивание ключевых сотрудников, фальсификация бухгалтерской отчётности и управленческого учёта для снижения выплачиваемой действительной стоимости доли.

Другая основная проблема и головная боль партнёров и их юристов – непрозрачность ведения бизнеса. Чем прозрачнее ведётся бизнес, тем проще его делить.

Сложно разделить бизнес между партнёрами, если доли их в бизнесе официально не оформлены (оформлены на сотрудников, подставных лиц и т.д.), используются «серые» схемы, неоформленные активы и некачественно ведётся бухгалтерская отчётность.

Считается, что некоторые бизнесы лучше вообще не разделять. Выход одного из партнёров обычно означает выплату ему солидной суммы денег, которой у малого или среднего бизнеса попросту может не быть. Если же партнёр требует часть основных средств, то вероятно, что у фирмы появится новый конкурент, а она, в свою очередь, лишится части продуктовой линейки или спектра оказываемых услуг. В таких случаях целесообразно продать бизнес новому партнёру одному или даже всем владельцам бизнеса.

БИЗНЕС «В СТИЛЕ» ИП

Малый бизнес обоснованно не видит смысла создавать юридическое лицо (наиболее распространёнными формами хозяйствования всей постсоветской истории являются ООО и АО) – это дороже как на стадии создания (у юрлица значительно выше штрафы, выводить прибыль в ООО дороже), так и содержания фирмы в целом: отчисления с зарплаты директора, чуть больше отчётности, для АО это ещё и юридическое сопровождение достаточно сложных корпоративных процедур (несоблюдение карается штрафом в пределах 500-700 тыс. рублей для самого общества) и ведение реестра акционеров специализированной фирмой. Но главное преимущество – ИП может свободно тратить практически на любые цели полученные им деньги. Его задача – своевременно платить налоги и различные отчисления в фонды, остальное – его личные средства.

Проблема в том, что простота работы «под ИП» имеет соответствующие минусы – это не юридическое лицо, а значит, «на берегу» договариваться с партнёром можно исключительно устно. Индивидуальный предприниматель – это человек, которому дано право в силу регистрации таковым заниматься бизнесом, и всё, что он приобретает, – его личная собственность, а долги – его личные долги независимо от этого предпринимательского статуса. Да, и ещё неприятная новость: нажитое ИП во время брака имущество – совместная собственность другого супруга. С этим помочь может лишь брачный договор, с которым, как водится, в России мало кто связывается. По крайней мере на уровне бизнеса «в стиле» ИП.

Как уже несложно догадаться, делить бизнес, оформленный на ИП, можно лишь при согласии самого владельца-ИП. Иногда помогают расписки, договоры займа, залога, заключённые с другим партнёром, который инвестировал в такой бизнес. Но юридически действенного способа именно разделить бизнес без согласия такого ИП всё равно не существует. Если бизнес разбит на нескольких ИП-партнёров, то есть риск остаться с тем, что оформлено на каждого из них. Хуже, когда это рядовые сотрудники, которые могут уйти в свободное плавание со всем имуществом, поняв, что ваш «бизнес-корабль» идёт ко дну. Юридическая работа обычно сводится к сведению счётов (а между самими партнёрами в том числе в прямом смысле), кто кому и сколько официально должен, и взысканию этих денег друг с друга. Если сделки между такими партнёрами были оформлены без чёткой прослеживающейся предпринимательской цели, то есть шанс пойти в суд общей юрисдикции (районные и городские, а также мировые судьи) и оперативно получить арест принадлежащего бывшему партнёру имущества. В арбитраже получить то же самое весьма и весьма проблематично.

ПОПУЛЯРНОЕ ТРИ О

Самая массовая форма совместного бизнеса – ООО – предусматривает несколько вариантов её завершения: продажа доли; выход из состава участников с выплатой действительной стоимости доли; исключение участника; ликвидация фирмы и распределение её имущества.

Продажа доли

Продажа доли может быть как между остальными участниками общества, так и с третьими лицами, если это разрешено уставом фирмы. Последний вариант чем-то напоминает ликвидированную недавно организационно-правовую форму ЗАО. По закону обязать других участников общества купить долю невозможно. Если продажа третьим лицам запрещена уставом, а от преимущественного права покупки отказались другие участники общества, то долю обязана купить сама фирма. При этом общество должно это сделать в течение 3 месяцев с момента направления требования таким участником, выплатив ему действительную стоимость доли, рассчитанную на основании данных бухгалтерской отчётности за последний отчётный период (последний день квартала), предшествующий дате подачи такого требования.

Когда вы или ваши юристы готовят устав и другие корпоративные документы будущей фирмы, неплохо предусмотреть на случай продажи доли в фирме: будет или нет преимущественное право покупки у других участников, самого общества продаваемой доли; условия продажи доли по заранее определённой цене, условия возникновения права такой покупки; преимущественное право покупки доли осуществляется пропорционально уже имеющейся доле или можно выкупить продаваемую долю целиком; может участник свободно продать (отчуждать иным образом, к примеру путём отступного, в рамках мирового соглашения или подарить и др.) свою долю любому другому участнику общества или требуется согласие остальных участников.

Принцип пропорциональности изначально «зашит» в Закон об ООО, что означает, если, к примеру, в обществе три участника с долями 20%, 30% и 50%, а участник с долей в 50% планирует её продать, то по общему правилу участник с 20% имеет право купить 40% продаваемой доли (то есть 20% от уставного капитала), а участник с 30% – 60% продаваемой доли. Но уставом это условие можно «настроить» под интересы каждого из владельцев бизнеса.

Важно предусмотреть подобные условия с преимущественным правом именно на момент создания общества, в противном случае для внесения таких условий после его регистрации потребуется единогласное решение всех участников.

Преимущественное право на покупку доли у других участников действует в течение 30 дней с момента получения оферты (предложения о продаже) самим обществом, а не каждым участником в отдельности. Само общество может воспользоваться таким правом покупки (если предусмотрено уставом) в течение 7 дней с момента истечения указанного 30-дневного срока для участников общества или получения обществом отказа от преимущественного права покупки всеми участниками. Однако и эти сроки уставом общества могут быть удлинены, но не сокращены.

Для снижения возможности размывания долей первоначальных участников и исключения появления посторонних партнёров в бизнесе можно также включить в устав право общества или участников купить всю или часть продаваемой доли по заранее определённой цене, которая, к примеру, может быть определена независимым оценщиком на определённую уставом дату или на основании бухгалтерской отчётности либо это вообще будет заранее зафиксированная в уставе стоимость продажи. При этом участники могут предусмотреть, что не только они сами, но и общество может выкупить по такой цене продаваемую долю, после чего в течение года общество должно или распределить долю между оставшимися участниками (что тоже весьма интересно), или продать эту долю. Уставом общества не может предусматриваться предоставление одновременно преимущественного права покупки доли участника общества по цене предложения третьему лицу и преимущественного права покупки доли участника общества по заранее определённой уставом цене.

После введения обязательного нотариального удостоверения договоров купли-продажи долей и между участниками общества (до 1 января 2016 г. этого не требовалось) количество споров, которые могли возникнуть после заключения таких договоров, снизилось: прежде, чем документы подаются в налоговую, такую сделку проверяет нотариус. Если нарушено преимущественное право участников или общества, нотариус не удостоверит подобную сделку.

Тем не менее споры могут возникать в ситуации, когда предложение о продаже (оферту) продавец доли направил в общество, однако в результате переговоров покупатель со стороны сбил цену и готов купить по цене меньше, чем предлагалось остальным участникам. Несмотря на то, что покупатель и продавец могут быть согласны на такое снижение, заключение такой сделки будет явным нарушением преимущественного права других участников или общества. В такой ситуации требуется повторное направление в общество предложения о продаже по новой цене.

Выход из состава участников

Участник ООО по общему правилу имеет право без согласия самого общества и других участников выйти из общества, передав свою долю самому обществу, если это не запрещено уставом. Но нельзя выйти из общества, если там больше не останется участников. Для выхода нет необходимости созыва общего собрания и принятия каких-либо внутренних документов, кроме приказа бухгалтерскому работнику о выплате действительной стоимости доли вышедшему участнику, но даже это проблема уже самой фирмы. При этом разрешено с согласия участника выдать ему вместо денег имущество соответствующей стоимости.

Участник фирмы пишет заявление о выходе из общества и отправляет по юридическому адресу или вручает руководителю компании или иному ответственному лицу.

После получения такого заявления возникают следующие необратимые последствия: выход считается свершившимся, и доля в момент получения заявления переходит к самому обществу; отозвать такое заявление нельзя; бывший участник лишён права оспаривать какие-то сделки общества и более никак не может влиять на его деятельность; общество обязано выплатить действительную стоимость доли вышедшего участника в течение 3 месяцев, если иной срок не установлен уставом.

Обратите внимание: доля, которая перешла к обществу, может не быть отражена в ЕГРЮЛ, если общество не совершило для этого необходимых действий.

Расчёт и выплата действительной стоимости доли

Камнем преткновения является выявление размера действительной стоимости доли (ДСД), которую общество должно определить на основании данных бухгалтерской отчётности. Действительная стоимость доли выплачивается за счёт разницы между стоимостью чистых активов (ЧА) общества и размером его уставного капитала (УК). В случае, если такой разницы недостаточно, общество обязано уменьшить свой уставный капитал на недостающую сумму. Если уменьшение уставного капитала может привести к тому, что его раз- мер станет меньше 10 тыс. рублей, то выплата осуществляется по формуле ДСД = ЧА - 10 тыс. рублей.

Чистые активы – это балансовая стоимость всего того, что осталось бы в обществе, если бы оно погасило все свои обязательства. Стоимость чистых активов определяется как разность между величиной принимаемых к расчёту активов и обязательств организации, но за исключением: объектов бухучёта, учитываемых организацией на забалансовых счетах; дебиторской задолженности участников по взносам (вкладам) в уставный капитал; доходов будущих периодов, признанных организацией в связи с получением государственной помощи, а также в связи с безвозмездным получением имущества.

Судебная практика исходит из того, что действительная стоимость доли участника, подавшего заявление о выходе из ООО, должна определяться как с учётом рыночной стоимости объектов недвижимого имущества, отражённых на балансе общества, так и с учётом стоимости иных активов, отражённых в бухгалтерской отчётности общества. В случае несогласия с размером выплаты вышедший участник имеет право обратиться в арбитражный суд в течение 3 лет с момента истечения установленного законом или уставом общества срока для такой выплаты. Однако практика показывает, что промедление с такими исками приводит к невозможности что-либо взыскать: компании выводят активы или естественным образом их растрачивают, а иногда инициируют собственное банкротство. В случае спора о достоверности данных бухгалтерской отчётности, на основании которых определяется действительная стоимость доли вышедшего из общества участника, такие сведения должны подтверждаться налоговыми органами, независимой экспертизой или иными доказательствами. Заключение экспертизы (отчёт независимого оценщика) о стоимости доли вышедшего участника признаётся достаточным доказательством, подтверждающим размер действительной стоимости доли, но нельзя исключать сознательных манипуляций руководства общества с бухгалтерской отчётностью, что в итоге может привести даже к отрицательным чистым активам. Это, в свою очередь, означает отсутствие необходимости выплачивать что-либо вышедшему участнику. Второй способ манипуляций – вывод активов задним числом и корректировка бухгалтерской отчётности, но этот способ имеет массу сложностей и ограничений и также незаконен.

Существует ряд правил выплаты действительной стоимости доли: выплата производится пропорционально размеру доли; действительная стоимость выплачивается пропорционально оплаченной участником части доли; общество не вправе изменять установленный законом порядок расчёта действительной стоимости доли; при наличии признаков банкротства общество не имеет права вы- плачивать действительную стоимость доли, а равно при появлении таких признаков после выплаты; общество обязано восстановить в правах участника и вернуть ему долю, если бывший участник подал заявление в течение 3 месяцев с момента истечения срока оплаты (т.е. по истечении 6 месяцев с момента подачи заявления о выходе), при условии, что общество не может произвести выплату по при- чине появления признаков банкротства.

Исключение участника

Исключение из общества – крайняя мера, которая применяется по требованию участников общества, доли которых в совокупности составляют не менее 10% уставного капитала общества, в отношении участника, который грубо нарушает свои обязанности либо своими действиями (бездействием) делает невозможной деятельность общества или существенно её затрудняет.

Последствия исключения аналогичны добровольному выходу из состава участников: исключённому участнику выплачивается действительная стоимость доли, которая выплачивается в течение 1 года с момента вступления в силу постановления арбитражного суда, которым принято решение об исключении участника.

Ликвидация ООО

Существует единый порядок ликвидации всех юридических лиц в добровольном порядке с небольшими отличиями для каждого их вида. Если у фирмы есть задолженность, то она должна быть погашена. Если не хватает денежных средств для её погашения, про- даётся с торгов имущество. Если стоимости имущества юрлица не хватает для расчёта с кредиторами, то ликвидатор (ликвидационная комиссия) должен подать заявление о банкротстве.

Практика показала, что долевая собственность на имущество, которым нельзя пользоваться свободно и сообща, – почва для взаимных претензий и основа для судебных споров.

РАССТАВАНИЕ В АКЦИОНЕРНОМ ОБЩЕСТВЕ

В отличие от ООО выйти из акционерного общества невозможно. Поэтому способов расстаться меньше:

продажа доли;

выкуп акций АО по требованию акционера;

ликвидация АО и распределение его имущества.

Со стороны бизнеса принципиальной разницы между продажей доли в ООО и акций в АО нет. В одном случае продавец и покупатель идут к нотариусу, в другом – к реестродержателю. Преимуществом второй ситуации является то, что сведения из реестра акционеров в отличие от ЕГРЮЛ, где указаны все обладатели долей в ООО, – это непубличность сведений из реестра акционеров. Поэтому все способы и механизмы, которые используются партнёрами перед «разводом», в целом идентичны. Небольшое отличие состоит в том, что акционерное законодательство более подобно регламентировано, чем законодательство об ООО.

Выкуп акций по требованию акционеров

Сам по себе выкуп обычно не связан с разделом бизнеса, однако может быть использован и как инструмент защиты от действий АО, которые не разделяет один из акционеров, а также как способ получить необходимое имущество, включая деньги, от самого АО.

Реорганизации;

Совершения крупной сделки, предметом которой является имущество, стоимость которого составляет более 50% балансовой стоимости активов АО;

Внесения изменений и дополнений в устав АО (принятия общим собранием акционеров решения, являющегося основанием для внесения изменений и дополнений в устав общества) или утверждения устава АО в новой редакции, ограничивающих их права;

Принятия общим собранием акционеров решения по вопросу об обращении с заявлением о делистинге акций общества и (или) эмиссионных ценных бумаг АО, конвертируемых в его акции.

Ликвидация АО

В уставе общества должна быть определена стоимость, выплачиваемая при ликвидации АО (ликвидационная стоимость) по привилегированным акциям каждого типа. Ликвидационная стоимость определяется в твёрдой денежной сумме или в процентах к номинальной стоимости привилегированных акций, уставом АО может быть установлен порядок определения такой стоимости.

Процедура ликвидации АО незначительно отличается от ликвидация ООО, за исключением порядка распределения имущества между бывшими акционерами:

В первую очередь осуществляются выплаты по акциям, которые должны быть выкуплены по требованию акционера;

Во вторую очередь осуществляются выплаты начисленных, но невыплаченных дивидендов по привилегированным акциям и опредёленной уставом АО ликвидационной стоимости по привилегированным акциям;

Во третью очередь осуществляется распределение имущества ликвидируемого АО между акционерами-владельцами обыкновенных акций и всех типов привилегированных акций.

КОРПОРАТИВНЫЙ ДОГОВОР

С 1 июля 2009 г. появился, а с 1 сентября 2014 г. стал широко использоваться корпоративный договор – важный инструмент тонкой настройки корпоративных отношений, который в ООО называется договором об осуществлении прав участников общества, а в АО – акционерным соглашением. По такому договору участники (акционеры) обязуются осуществлять определённым образом свои права и (или) воздерживаться (отказываться) от осуществления указанных прав, в том числе голосовать определённым образом на общем собрании участников (акционеров) общества, согласовывать вариант голосования с другими участниками, продавать долю (акции) по определённой данным договором цене и (или) при наступлении определённых обстоятельств либо воздерживаться (отказываться) от отчуждения доли (акций) до наступления определённых обстоятельств, а также осуществлять согласованно иные действия, связанные с управлением обществом, с созданием, деятельностью, реорганизацией и ликвидацией общества.

Корпоративный договор позволяет на случай «развода» определить:

1. На каких условиях будут голосовать оставшиеся участники, если будет принято решение о разделении бизнеса, кто будет генеральным директором и сколько раз можно будет «обязать» переизбрать одно и то же лицо на этот пост, заранее прописать согласие на крупную сделку и её условия на случай отчуждения части имущественного комплекса.

2. Запретить отчуждать свою долю до наступления определённых обстоятельств (достижение определённого уровня прибыли, выручки, площади построенных или арендуемых объектов, количественных и качественных характеристик объектов, находящихся в управлении, и др.).

В совокупности с уставом ООО или АО, другими корпоративными документами корпоративный договор может стать своеобразным «брачным контрактом», который определит правила игры не только в период работы, но и к моменту раздела бизнеса:

Процедура принятия решений.
Детально сформулировать и закрепить в корпоративных документах порядок принятия решения по всем ключевым вопросам (порядок созыва собраний, назначения органов управления, заключения и одобрения сделок). Сделать принятие судьбоносных решений для бизнеса единогласным.

Преимущественное право.
Следует внести в устав преимущественное право участников на приобретение доли выходящего и невозможность войти в общество постороннему лицу.

Выходное имущество.
Можно определить, что получит выходящий из общества участник – деньги или конкретное имущество.

Наследство.
Решить, стоит ли допускать наследников до бизнеса или выплатить им стоимость наследуемой доли.

Ликвидация.
Сформулировать вопросы, при недостижении согласия по которым общество должно принять решение о ликвидации и поделить имущество.

Станислав Солнцев
управляющий партнёр

Большинство аналитиков в один голос утверждают, что в этом году или по меньшей мере в первой его половине, мир столкнется с очередным серьезным экономическим и финансовым кризисом. Типичный симптом экономического спада - рост числа разорванных бизнес-контрактов и распадающихся совместных предприятий. Когда бизнес-партнеры расстаются, на первый план выходит вопрос, как разделить потери и распределить убытки, к которым привели неправильные решения партнеров, как работать с долгами, которые остаются акционерам.

Вряд ли кто-нибудь станет спорить, что переговоры о разделении убытков всегда идут сложнее, чем о разделении доходов. В природе человека изначально заложена ненависть к потерям. Многочисленные исследования показывают, что люди готовы заплатить гораздо больше за то, чтобы избежать потерь, чем за то, чтобы застраховать прибыль. Процесс разделения потерь, как правило, проходит в более напряженной атмосфере, переговоры всегда ведутся более агрессивно, а заканчиваются судебными исками, обидами и даже угрозами. Некоторые юристы рассказывали, что их клиенты готовы заплатить им миллион долларов, чтобы выиграть процесс, результатом которого может стать получения половины миллиона. Не надо искать тут рациональное зерно — это сплошные человеческие эмоции.

Намереваясь делить бизнес, первым делом решите, что для вас важнее: оставить без гроша партнера, рискуя при этом потерять все, или же сократить собственные потери до минимума. Если второе — следуйте приведенным ниже правилам, они могут помочь.

Первым делом идите в суд и подавайте иск. Но одновременно звоните своему адвокату или советнику и начинайте думать над тем, как вы будете вести переговоры. Набор правил прост.

1. Обозначьте «правила игры». Поскольку вы больше не доверяете второй стороне, сначала обговорите процедурные вопросы. То есть решите, сколько встреч с бывшим партнером вы проведете, где они будут проходить и какую информацию вы готовы на них озвучивать. Если вторая сторона согласится на ваши условия, значит, она готова к переговорам, и можете считать эти процедурные вопросы первым в череде соглашений, к которым вам впоследствии надо будет прийти.
2. Откладывайте окончательные решения. Потери со временем могут как вырасти, так и уменьшиться. Поэтому критически важно составить полный список всего, что может привести к дальнейшим потерям, а потом поделить его на две подгруппы — те вещи, которые должны быть сделаны незамедлительно, и те, которые можно отложить. Практика показала, что некоторые потери, отложенные в 2008 году, обернулись небольшой прибылью в 2011-м.
3. Не смотрите на конкретные цифры. Цифры, обозначающие потери, вызывают много негативных эмоций. Сосредоточьтесь сначала на том, в каких пропорциях вы должны делить эти потери. Должно ли это быть 50% на 50%? Или доли владения предприятием были неравными? Кто больше вложил на первом этапе и как это изменилось со временем? Подобные разговоры помогут уйти от эмоций — и перейти к голой математике.
4. Не торгуйтесь. Пытаться торговаться точно не стоит, когда отношения находятся на грани разрыва. Гораздо лучше обозначить гибкие рамки переговоров, а остальное поручить доверенным лицам. Это поможет избежать эмоциональных решений, но не лишит вас контроля над процессом.
5. Не ставьте окончательных точек. Любое соглашение должно иметь временные рамки: например, можно договориться заново встретиться через год. Вполне вероятно, что за год ситуация изменится и объемы потерь будут ниже. Новая встреча позволит при желании восстановить отношения с прежним бизнес-партнером.

Самое главное, необходимо помнить, что переговоры всегда принесут больше пользы, чем судебный процесс или любая другая альтернатива. При этом в ваших руках будет больше контроля над процессом, что, несомненно, хорошо.

Когда олигарх Владимир Потанин решил развестись, его жена Наталия попыталась отсудить половину состояния (доли в компаниях «Норильский никель», «Интерпорт», «Интеррос Эстейт» и других), которое, по оценке Forbes, тогда составляло $12,6 млрд. Эта история наделала много шума из-за впечатляющей суммы, а так всё довольно типично. При разводе супруги часто делят не только совместно нажитое имущество, но и бизнес. Нередко он в результате разваливается, и тому, кто его создал, приходится начинать всё с нуля.

На какую долю в деле можно рассчитывать при разводе

Согласно Семейному кодексу при расторжении брака всё, что было нажито супругами, делится пополам: квартиры, автомобили, земельные участки. Разделу подлежат и бизнес-активы. И тот факт, что бизнесом занимался лишь один из супругов, а другой этой сферы вообще не касался и никак в ней не участвовал, суд не заинтересует.

Какие есть нюансы

Процедуру раздела бизнеса во многом определяет его организационно-правовая форма.

Если муж или жена - индивидуальный предприниматель, при разводе будет поровну делиться всё имущество, приобретённое в ходе бизнес-деятельности. При этом бывшие супруги станут долевыми участниками средств предпринимательской деятельности, например цеха или оборудования, и для продолжения работы им придётся договариваться о совместном управлении.

Чаще всего сторона, не имевшая к ведению бизнеса никакого отношения, настаивает на продаже имущества и разделе полученных средств (либо о выплате этой суммы в качестве компенсации за отказ от своей доли). Зачастую всё заканчивается продажей имущества и прекращением бизнес-проекта в том виде, в котором он существовал.

Если один из супругов - совладелец ООО, при разводе его доля также подлежит разделу. Самый негативный для бизнеса сценарий - если разводящийся супруг владеет 100% активов. Раздел компании поровну неизбежно приведёт к спорам относительно управления ООО (решения, кто будет генеральным директором, и т. д.). Если конфликты и не развалят бизнес, то точно парализуют работу компании хотя бы на некоторое время. Также не стоит забывать о репутационном вреде и, как результат, снижении стоимости предприятия.

В нашей практике неоднократно происходили случаи, когда процветающие предприятия погибали из-за того, что спор о разделе имущества между супругами перетекал в корпоративный конфликт в ООО. Это полностью блокировало работу бизнеса: сотрудники увольнялись, клиенты уходили, прибыль постепенно превращалась в убыток. Более того, всё это сопровождалось уже не одним судебным процессом, а несколькими - и в судах различной подведомственности.

Важно, что разделу подлежит не то имущество, которое принадлежит компании, а непосредственно доля участия в ней. Многие супруги, которые стоят на пороге развода, предполагают, что они смогут получить имущество, за счёт которого компания ведёт свою деятельность. Это не так. Юридическое лицо является отдельным хозяйствующим субъектом, у которого также могут возникать права. В том числе и право собственности.

Если в браке были приобретены акции какого-либо предприятия, эти ценные бумаги также подлежат разделу 50 на 50. При этом появление нового акционера может быть запрещено уставными документами предприятия или иными правилами, установленными законом. В данном случае альтернативным вариантом для того супруга, на которого не были оформлены акции, станет получение соразмерной компенсации.

Что разделить нельзя

Разделу не подлежит имущество, которое было приобретено до брака, получено в дар, в порядке наследования или в результате иных безвозмездных сделок (об этом говорит статья 36 Семейного кодекса).

Нередко предприниматели используют сделку дарения, чтобы не делить бизнес при разводе. Например, оформляют имущество на своего бизнес-партнёра, а тот уже «дарит» его настоящему покупателю - предпринимателю. Но этот метод связан с дополнительными финансовыми расходами (затраты на оформление сделки, налоги), а сама сделка может быть признана супругом мнимой (в Гражданском кодексе есть соответствующие нормы).

О чём нужно договориться заранее

Не доводить ситуацию с разделом бизнеса до суда поможет брачный договор. Он заключается на оговорённый срок до свадьбы (и вступает в силу после заключения брака) или уже во время супружеской жизни.

Брачный договор касается совместно нажитого имущества. Но супруги могут сразу договориться, кому из них целиком отойдёт та или иная его часть (например, машина или дача). Если собственником становится тот супруг, на которого записано какое-то имущество, это идеально для бизнеса - ничего не придётся менять при разделе. Например, когда супругу принадлежит доля в ООО и после развода она останется его собственностью.

Можно договориться, что бизнес, созданный в браке, переходит к одному из супругов, если он обязуется выплатить другому рыночную стоимость активов или фиксированную компенсацию.

Как разделить бизнес, чтобы все были довольны

Если брачного договора нет, супруги всё равно могут договориться обо всём без суда. Для этого необходимо заключить соглашение о разделе нажитого имущества. Этот документ можно подписать до развода, после или в процессе расторжения брака. С декабря 2015 года соглашение о разделе имущества подлежит обязательному нотариальному заверению (пункт 2 статьи 38 Семейного кодекса).

В договоре нужно чётко прописать, какая часть или какое имущество целиком остаётся за каждым супругом. Согласно моему опыту,этот документ заключается чаще всего в то время, когда супруги находятся в нормальных отношениях и могут спокойно принять решение, как поделить имущество так, чтобы бизнес не пострадал. В некоторых случаях подписание такого соглашения сохраняет не только бизнес, но и брак.

Чтобы ничего не отдать, нужно ничем не владеть

Очевидный способ избежать раздела бизнес-активов при разводе - оформить их на третьих лиц. Тогда получится, что формально супруг-предприниматель никакой компанией не владеет, поэтому и разделить её активы нельзя.

Этот способ сопряжён с большими рисками. Нужно быть абсолютно уверенным в честности человека, на которого оформлена доля в бизнесе. При негативном развитии событий вернуть себе имущество будет очень сложно.

В суде по делу о разделе бизнес-активов Владимира Потанина между ним и бывшей супругой выяснилось, что предприниматель не владеет ценными бумагами компаний «Норильский никель» и «Интеррос Эстейт». Все они оказались оформлены на третьих лиц. Возможно, ценные бумаги оформлялись на третьих лиц именно с этой целью - предотвратить раздел имущества с женой. Если это так, Потанин всё рассчитал верно: его жена после развода осталась ни с чем.

Фотография на обложке: Seb Oliver / Getty Images

» Анастасии Стефановой.

В закладки

Анастасия Стефанова

Оптимальный способ раздела бизнеса зависит от того, находятся ли расходящиеся бизнес-партнёры (собственники) в корпоративном конфликте или нет. Если оформляется дружественный раздел, то он займёт минимум времени и средств.

Конфликтный раздел бизнеса, скорее всего, продлится не менее года, партнёры потратят значительное количество денег на его юридическое сопровождение, а в результате могут не получить свои активы вообще.

Рассмотрим процесс разделения бизнеса на примере общества с ограниченной ответственностью (ООО).

Дружественный раздел с сохранением контроля

Дружественный раздел компании можно осуществить как с сохранением контроля над бизнес-процессами, так и с прекращением всех существующих связей.

Для сохранения контроля партнёры могут воспользоваться институтами корпоративного договора и множественности директоров. Юридически они не разделят бизнес, но помогут разделить сферы управления.

Корпоративный договор

Если один или несколько собственников не вовлечены в текущую деятельность компании, а другие ею активно занимаются, то для упрощения принятия корпоративных решений или разграничения сфер влияния можно заключить корпоративный договор.

К примеру, партнёры могут договориться на ближайшем общем собрании проголосовать за приобретение дорогостоящего оборудования, тем самым сформировав большинство, нужное для принятия решения о расширении сферы деятельности компании. Корпоративный договор составляется в простой письменной форме. Участники должны уведомить общество о его заключении без раскрытия содержания.

Множественность директоров

В 2014 году в российском законодательстве появился институт множественности директоров, который позволяет партнёрам разделить сферы влияния, дав возможность каждому из них самостоятельно принимать решения по определённому кругу вопросов.

Собственники могут договориться, чтобы каждый из них назначил своего директора с определёнными полномочиями. Например, можно разделить территориальные границы или виды деятельности (один занимается маркетингом, второй - закупками и так далее). Законодательство позволяет участникам ООО по своему усмотрению закреплять полномочия нескольких директоров в уставе.

Дружественный раздел с потерей некоторых преимуществ

Такие классические способы разделения бизнеса, как реорганизация (в форме выделения или разделения) и ликвидация (с целью получения активов) часто приводят к неожиданным для партнёров последствиям.

Во-первых, после реорганизации или ликвидации бизнесмены не смогут пользоваться некоторыми преимуществами, которые им даёт существующая компания.

Среди этих преимуществ: кредитная история (размеры оборотных средств компании за все периоды во всех банках учитываются при выдаче кредита), репутация и история бренда (партнёрам практически невозможно разделить репутацию, если она тесно связана с их личностями), лицензии и специальные разрешения (новые общества должны получить новые разрешения на осуществление специальных видов деятельности).

При выделении указанные преимущества останутся только у одной из компаний, а при разделении никто не сможет их сохранить.

Во-вторых, решения о реорганизации или ликвидации принимаются на общем собрании участников ООО, поэтому эти способы можно использовать только в случае, если у партнёров однонаправленный взгляд на конечную цель и согласие в вопросах реорганизации.

Если партнёры видят ясные перспективы будущего, их стремления и цели одинаковы (или, как минимум, схожи), то дружественный и быстрый раздел позволит им продолжить развитие бизнеса. Каждый из них будет развиваться в своем направлении, но с нажитым стартовым капиталом.

Ликвидация

Наиболее затяжной способ разделения бизнеса - его ликвидация, которую используют для получения активов компании. Этот способ предполагает создание ликвидационной комиссии, составление ликвидационного баланса, реализацию имущества, получение всей задолженности, увольнение работников с выплатой им выходного пособия.

Часть имущества или его стоимости можно будет получить только после расчётов с кредиторами. Если в процессе обнаруживаются долги перед кредиторами, то ликвидация может затянуться на два-три года.

Продажа партнёром своей доли

Если собственник готов разорвать юридическую связь с компанией, то (как в дружественных, так и в конфликтных ситуациях) он может продать свою долю, а в определённых случаях потребовать у общества приобрести её.

Основные затруднения - предусмотренное законом преимущественное право покупки доли другими участниками и обществом. Собственник сможет продать свою долю третьему лицу только в одном случае: если он предложит компании нотариально удостоверенную оферту на её покупку (со всеми условиями продажи), а партнёры не захотят её приобрести в течение 30 дней с момента получения предложения.

По общему правилу, цена продажи устанавливается по усмотрению сторон. При её определении нужно учитывать не только стоимость чистых активов, балансовую стоимость и чистую прибыль, но и цену за контроль, поскольку некоторые решения в ООО могут приниматься только квалифицированным большинством. Например, для принятия решения об изменении устава ООО необходимо не менее двух третей голосов всех участников.

Также с 2015 года при отчуждении долей в ООО можно использовать конструкцию опциона. Опцион - это право (в случае покупки) и обязательство (в случае продажи) на приобретение или продажу доли в определенный момент времени по заранее оговоренной цене.

Конструкцию применяют, когда сторонам необходим разрыв во времени между предложением доли к продаже и согласием на её покупку. Или когда стороны находятся в разных городах. Этот инструмент дает сторонам большую гибкость в определении условий при совершении сделки.

Собственник вправе потребовать у общества приобрести его долю в следующих случаях.

• Если он голосовал против увеличения уставного капитала или решения о совершении крупной сделки.
• Если в уставе содержится запрет на отчуждение доли третьим лицам.
• Если в уставе есть требование получить согласие на отчуждение доли (которое другие участники не дали).

Такое требование должно быть нотариально удостоверено и отправлено обществу.

Если компания добровольно не выплатит действительную стоимость доли партнёру, то судебный процесс и исполнительное производство могут затянуться не менее чем на один год.

Корпоративный конфликт

При наличии корпоративного конфликта собственники иногда пользуются правом на исключение партнёра из ООО или правом на выход из общества. Компания продолжит свою деятельность дальше, а партнёр может создать свой бизнес за счёт получения стоимости доли. Однако эти способы занимают не менее полутора лет, поскольку чаще всего разрешаются в судебном порядке.

Исключить партнёра можно только по судебному решению: если он заведомо причиняет вред, нарушает доверие между собственниками и препятствует нормальной деятельности компании.

В суде необходимо привести достаточные доказательства причинения вреда. Например, что партнёр направляет письма клиентам с предложением заключить аналогичные договоры с конкурентами; предъявляет в суд заведомо необоснованные иски; обращается в государственные органы для причинения вреда компании; изымает денежные средства без встречного предоставления; подделывает корпоративные документы и так далее.

В этом году из ООО (сфера деятельности - техническое обслуживание и ремонт автомобилей), в отношении которого было подано заявление о банкротстве, суд исключил собственника, не посещавшего общие собрания без уважительных причин.

Его действия привели к тому, что компания не смогла принять значимые решения, которые позволили бы погасить имеющийся перед кредиторами долг и восстановить платежеспособность.

Суды пришли к выводу, что собственник нарушил свою обязанность по управлению обществом, что является грубым нарушением, затрудняющим деятельность компании в условиях её возможного банкротства.

Стоит отметить, что после исключения партнёра компания должна выплатить ему часть стоимости чистых активов, пропорциональную его доле.

Если в ходе длительного корпоративного конфликта один собственник, которого намерены исключить, заявляет встречный иск об исключении другого собственника, также допускавшего злоупотребления, и при этом другие меры разрешения конфликта исчерпаны, то суд может ликвидировать компанию.

Одно ООО (сфера деятельности - розничная торговля алкогольными напитками) было ликвидировано таким образом после шестилетнего корпоративного конфликта. В обществе было два партнера с долями по 50%.

Деятельность компании не приносила доходов, убытки за некоторые периоды были списаны за счёт не распределённой прибыли прошлых лет. Общие собрания не могли состояться в течение трех лет, поскольку каждый из участников предлагал свою кандидатуру в качестве председателя собрания.

Партнёры участвовали в многочисленных судебных спорах, неоднократно возбуждали уголовные дела в отношении друг друга. Суд принял решение о ликвидации компании, поскольку при равенстве долей участников и наличии корпоративного конфликта общество не могло получать прибыль.

Если право на выход закреплено в уставе и у компании есть значительный объём чистых активов, то собственник может подать нотариально удостоверенное заявление о выходе из ООО. Однако после того, как компания получит это заявление, он не сможет контролировать её деятельность.

В частности, не сможет созывать собрания и в них участвовать, распределять прибыль, требовать документы, получать информацию о деятельности общества.

Бывший собственник может обратиться в суд, если компания не выплатит действительную стоимость его доли в течение трёх месяцев. На её получение в принудительном порядке может уйти больше года.

Возможные налоговые проблемы

При разделении бизнеса партнёрам необходимо учитывать и налоговые аспекты. Если компания или предприниматель находятся на упрощённой системе налогообложения (УСН), то разделение такого бизнеса, приводящее к налоговой выгоде, заинтересует налоговые органы.

Летом 2017 года ФНС в своем письме подробно объяснила про обстоятельства, свидетельствующие о незаконности дробления бизнеса.

Если оно проводится с единственной целью сохранить налоговые преимущества и при этом бывшие партнёры осуществляют один вид деятельности, пользуются одними офисными и складскими помещениями, используют труд одинаковых работников, работают под одним коммерческим обозначением, ведут бухгалтерский учёт одним лицом, хранят документацию в одном месте, пользуются одним сайтом и так далее, то это может стать основанием для проведения налоговых проверок.

Поэтому предпринимателям нужно заранее подготовить и обосновать реальность и экономический смысл разделения бизнеса.

В одном из споров налогоплательщик смог доказать, что каждая из его взаимозависимых компаний осуществляла реальную экономическую деятельность, а разделение бизнеса не проводилось исключительно для получения налоговой выгоды.

Подтверждением этому служило то, что компании самостоятельно формировали клиентскую базу, вели бухгалтерский учёт, образовали самостоятельный штат работников, возглавлялись различными директорами, самостоятельно участвовали в судебных спорах, а передаваемые в аренду объекты недвижимости имели разное функциональное значение (гостиница, торговый центр, офисные помещения).

Суды подтвердили, что факторы территориальной, материально-технической, функциональной, коммерческой (рыночной) индивидуализации и самостоятельности доказаны. При этом взаимозависимость сторон не стала основанием для признания налоговой выгоды необоснованной.