22.05.2018

За последние два года в России приняли сразу несколько законов, направленных на либерализацию уголовного законодательства в сфере экономики. Эффект есть, но кардинально изменить отношения бизнеса и правоохранительных органов не удалось. Причин тут несколько. Среди них ряд «хитростей», на которые следователи продолжают идти, чтобы отправить коммерсантов за решетку.

В конце 2015 года, выступая перед Федеральным собранием, Владимир Путин подчеркнул, что избыточная активность правоохранительных органов мешает деловому климату в России. Президент отметил, что только 15% из 200 000 уголовных дел по экономическим преступлениям в нашей стране заканчиваются приговорами.

При этом абсолютное большинство, 83% предпринимателей, на которых были заведены уголовные дела, полностью или частично потеряли бизнес, сказал глава страны: «То есть их “попрессовали”, обобрали и отпустили».

Президентская терминология примечательна тем, что как бы сознательно отсылает нас к подвыпившему Ипполиту из «Иронии судьбы», которого добрые люди то ли подобрали и обогрели, то ли подогрели и обобрали. Отсылает, чтобы было не так страшно. Не вдаваясь в подробности относительно этого самого «попрессовали». Вместо подробностей – как бы лукавая усмешка и пожимание плачами: мол, ну да, правоохранители – ребята шаловливые, ну да ничего, мы им пальцем-то погрозим, они, глядишь, больше и не будут, наверное. И мороз по коже у тех, кто уже прошел через «попрессовали», а особенно у тех, кого после этого так и не отпустили – именно от этой лукавой усмешки.

Чтобы изменить такую ситуацию и разработать дополнительные гарантии защиты прав бизнесменов, в начале 2016 года президент распорядился создать рабочую группу по мониторингу и анализу правоприме­нительной практики в сфере предпринимательства. В нее вошли представители президентской администрации и силовых ведомств, а также главы четырех ведущих бизнес-организаций – РСПП, «Деловой России», «Опоры России» и ТПП.

Новый орган подготовил в помощь коммерсантам проект поправок в Уголовный и Уголовно-процессуальный кодексы, который президент подписал уже летом того же года. Напомним об основных изменениях.

Штраф вместо реального срока

Когда бизнесмен совершил экономическое преступление впервые, его освободят от уголовного наказания, если он возместит ущерб в федеральный бюджет. Список составов, по которым можно сделать предпринимателям такую поблажку, достаточно широк: от ограничения конкуренции и манипулирования рынком до преднамеренного или фиктивного банкротства . Размер возмещения составляют двукратная сумма ущерба либо двукратный размер дохода, полученного в результате совершения преступления, вместо ранее существовавших пятикратных.

«Возбудиться» стало сложнее

Увеличился размер ущерба, по которому квалифицируют «экономическое» преступление. Крупный ущерб увеличен с 1,5 до 2,25 млн рублей, особо крупный – с 6 до 9 млн рублей.

Вырос минимальный порог для возбуждения уголовного дела о неуплате налогов . Сумма неуплаченных налогов, с которой против предпринимателя инициируют уголовное преследование, увеличилась с 2 до 5 млн рублей.

Печать – в камеру!

Арестованным бизнесменам разрешили приглашать в СИЗО нотариуса, чтобы оформить доверенности на управление бизнесом. Часто бывает, что при аресте главы фирмы рушится бизнес, так как дело встает. Никто не может принять никакого решения, потому что не вправе этого делать. Теперь нотариус сможет прямо в СИЗО оформить доверенность на управление бизнесом.

Предложение от Верховного суда

Политику по либерализации уголовного законодательства в обсуждаемой сфере осенью 2017 года продолжил Верховный суд РФ. Пленум ВС РФ разработал законопроект в помощь коммерсантам, которых беспричинно долго держат под стражей. Действующая редакция УПК вообще запрещает такую меру пресечения для экономических преступлений. Но на практике следователи, чтобы обойти запрет, переквалифицируют «предпринимательские» составы на «общие», и суды могут с этим согласиться. Чтобы пресечь такую «хитрость», судьи предложили конкретизировать понятие преступления, совершенного в сфере экономической деятельности: «Преступление в сфере экономической деятельности совершает ИП в связи с осуществлением им предпринимательской деятельности и (или) управлением принадлежащим ему имуществом, используемым в целях предпринимательской деятельности, либо член органа управления коммерческой организации в связи с осуществлением им полномочий по управлению организацией либо в связи с осуществлением коммерческой организацией предпринимательской или иной экономической деятельности».

Кроме того, законопроект Верховного суда РФ призван переломить тенденцию, когда подозреваемые и обвиняемые находятся в СИЗО долгие месяцы и годы без особых причин, а следователи не ведут по их делу активную работу. Чтобы продлить срок содержания под стражей, следователь должен будет указать не только мотивы, но и конкретные следственные действия, которые он хочет провести. Правоохранителю придется отчитаться и о том, почему не выполнил их ранее. Госдума уже приняла перечис­ленные поправки в первом чтении.

Старые песни

Итак, мы остановились на том, что в 2016 году количество «экономических» дел сократилось. Однако в 2017-м кривая снова поползла вверх. Об этом свидетельствует статистика, собранная в докладе «Уголовное преследование по экономическим делам – 2017», который подготовил экспертный центр бизнес-омбудсмена. При этом до суда доходит менее 20% таких дел, указывается в документе. Эти цифры основаны на результатах мониторинга судебной практики и данных ФСИН с МВД. В докладе подчеркивается не только рост дел по «мошенническим» составам, но и новая тенденция – против предпринимателей стали все чаще инициировать уголовное преследование за невыплату зарплат (ст. 145.1 УК РФ). Эксперты считают эти дела средством давления на бизнес, так как приговоры за подобные преступления выносятся только в 15% случаев.

Либерализация без результатов

Таким образом, констатируют практикующие адвокаты, на практике обсуждаемые законодательные изменения ни к чему не привели. То есть нормы либерализации экономических преступлений есть, а либерального правоприменения не наблюдается. Суды все так же заключают предпринимателей под стражу, все так же следователи несколько месяцев удерживают предметы и документы, не признавая их вещественными доказательствами в установленный срок, все так же правоохранители отказывают в свиданиях с нотариусами без объяснения мотивов, которыми они руководствуются. У всей кампании по гуманизации есть одна основная проблема: отсутствует корреляция между буквой закона и правоприменительной практикой. Это если по-научному. А по-простому – строгость российских законов компенсируется необязательностью их исполнения. К сожалению, ни правоохранители, ни суды, вплоть до верховного, очень часто не желают видеть признаки предпринимательской деятельности даже в самых очевидных ситуациях. Как и раньше, удовлетворяются ходатайства следователей о заключении под стражу, основанные лишь на тяжести предъявленного обвинения.

«Терминологические фокусы» следователей

Приведем несколько уловок следователей, на которые те идут в резонансных делах, чтобы отправить предпринимателей за решетку. Например, в действиях бизнесмена вместо статьи 159 Уголовного кодекса РФ – «Мошенничество» усматривают признаки статьи 210 – «Организация преступного сообщества», что в 100% случаев позволяет поместить неугодного в СИЗО.

Вторая по популярности уловка – вывод конкретных дел из-под категории «предпринимательская деятельность». Например, по статье 201 Уголовного кодекса РФ – «Злоупотребление полномочиями в коммерческой или иной организации» обвиняемого могут заключить под стражу, хотя сама диспозиция этой нормы указывает на возможность совершения такого преступления в сфере предпринимательской деятельности. Этим законодательным противоречием нередко пользуются вершители предпринимательских судеб.

Предложения по выравниванию ситуации

1) Мораторий на изменение УК и УПК РФ на срок от двух до пяти лет.

По итогам 2016 года наша страна заняла 91-е место из 128 в Международном индексе защиты прав собственности (The International Property Right Index). Российский бизнес солидарен с международным рейтингом. По статистике аналитического центра НАФИ, 81% предпринимателей уверены, что частная собственность в России защищена формально или вообще не защищена.

Попасть в «зону риска» легко. Например, компания использует механизмы снижения налоговой нагрузки. Дело в том, что у налоговых инспекций свое представление о том, что законно, а что не очень. Возникают риски и в случае дробления бизнеса или применения спецрежимов – УСН, ЕНВД и т. д. Если инспекция доначисляет компании, а денег для погашения задолженности недостаточно, пойдет речь о продаже активов. К примеру, недвижимости.

Но угроза исходит не только от контролирующих органов. Претендовать на активы могут кредиторы компании, если долги не возвращать в срок. Речь как о банках, так и о деловых партнерах. Предприниматель лично поручился за другого бизнесмена? «Гостей» можно ожидать в любой момент.

Как можно потерять собственность

Многие предприниматели считают, что достаточно формально «устраниться» от управления бизнесом – назначить номинального гендиректора, «не светиться» в документах – и их личные активы в безопасности. Это не так. Важно помнить про субсидиарную ответственность. Это значит, что если компания не может расплатиться по своим долгам, за нее это придется делать собственнику. Причем реальному, а не номинальному. Также под угрозой топ-менеджеры. Как те, кто действительно принимал решения, так и те, кто просто подписывал документы. Поэтому если у кредиторов претензии к неплатежеспособной компании, они ищут реального собственника и его активы. Ему и придется отвечать.

Налоговые инспекции часто уже на этапе предпроверочных мероприятий стараются выяснить, кто бенефициар бизнеса, то есть фактический выгодоприобретатель. Самый простой способ – через допросы сотрудников. Привлечь к ответственности реального собственника с каждым годом все легче. В июле вступили в силу поправки, по которым долги компании можно взыскать с собственников и топ-менеджеров, даже если фирма уже исключена из ЕГРЮЛ. Привлекать к субсидиарной ответственности теперь можно и вне рамок процедуры банкротства. Законодатель планирует двигаться дальше. Сейчас обсуждается законопроект, по которому арбитражные управляющие будут получать процент от суммы взысканного имущества. Если норма начнет действовать, управляющие будут мотивированы на поиск бенефициаров и их имущества.

Самый яркий пример привлечения к субсидиарной ответственности – дело банкира Сергея Пугачева. Агентство по страхованию вкладов через суд добилось признания экс-сенатора Сергея Пугачева контролирующим лицом обанкротившегося Межпромбанка и взыскания с него 75,6 млрд рублей. Это рекордная сумма. Пугачев не владел акциями банка напрямую, но принимал ключевые управленческие решения. Об этом в суде рассказали топ-менеджеры банка, иначе отвечать по долгам пришлось бы им самим.

Еще один тренд – взыскание долгов с компании, на которую перевели бизнес. Перевод бизнеса – популярный метод «ухода» от уплаты крупных сумм доначислений. Долгое время он работал, но его эффективность стремительно снижается. Знаковое дело – спор ФНС с компаний «Королевская вода». Инспекция доначислила ЗАО «Королевская вода» 330 млн рублей налогов и штрафов. Тогда ЗАО перевело бизнес на одноименное ООО: в новую компанию перешли все сотрудники старой, находилась она там же, клиентская база тоже не отличалась. Взыскивать с ЗАО было нечего, и налоговая отправилась в суд. Там инспекция доказала аффилированность, то есть взаимозависимость двух компаний. Поэтому долг перешел на новое ООО вслед за бизнесом. Это решение было вынесено в 2014 году. С тех пор такая позиция судов стала нормой.

Снижаем риски: что такое «разделение» собственника и актива

Доказать связь бенефициара с бизнесом, как мы уже выяснили, – не проблема. Можно выделить актив и оформить его на отдельное юрлицо, в котором будет доля у бенефициара. Добиться взыскания в этом случае сложнее, но однажды этот механизм уже дал сбой. В 2012 году суд взыскал по договору поручительства с бывшего собственника девелопера «МИАН» Александра Сенаторова в пользу Альфа-банка крупную сумму. По разным данным – от $40 млн до $115 млн. Предприниматель владел долей в компании-активодержателе через цепочку кипрских компаний из шести звеньев. Суд громоздкость конструкции не смутила.

Самый надежный способ защитить активы – это «разорвать» связь между собственником и активом. То есть сделать так, чтобы формально связи между ними не было, а доказать, что на самом деле есть, было очень сложно. Популярный инструмент – владение активами через иностранные компании.На практике это работает следующим образом: владельцем иностранной компании числится номинальный акционер, а фактический бенефициар указан только в трастовых соглашениях. Такие соглашения конфиденциальны, они могут быть раскрыты только по судебному запросу или при расследовании уголовного дела.

Важный момент – при открытии счета банки требуют раскрыть фактического бенефициара. Может ли эта информация попасть в РФ? Может, но не раньше 2019 года, когда планируется запустить международный автообмен финансовой информацией и в нашей стране. Возможно, это произойдет позже.

Если информация о бенефициаре раскрыта, неважно, насколько длинная цепочка компаний, через которую владеют активом, – риск утечки велик. Поэтому предприниматели пользуются новым инструментом для защиты активов: иностранными компаниями без открытых счетов. Такую фирму вводят в уставный капитал российской организации, вносят оплату доли и закрывают счет в банке. Это снижает риски раскрытия информации о владельце в рамках автообмена.

Но есть и другие варианты утечки информации: переписка по открытым каналам связи, хранение трастовых документов на компьютере и в личных ячейках в банке, раскрытие информации банку при получении кредита/выдаче поручительства. Многие считают, что хранить документы в банковских ячейках надежно. Это не всегда так. Например, интересный случай произошел в 2010 году. Клиент банка «Местный кредит» арендовал в нем ячейку. Хранилище находилось на территории склада, в котором по решению суда прошел обыск. Так вышло, что обыскали и ячейки.

Случаи, когда во время налоговой проверки правоохранительные органы проводят обыски в банковских ячейках собственников и топ-менеджеров проверяемых компаний, – не редкость. Там часто находят документы предпринимателей на иностранные фирмы и другие активы.

Более надежный способ защиты – дискретные фонды и трасты. Предприниматель передает им активы, теряет право собственности, а взамен получает право на часть прибыли организации. Определить, какие именно активы из общей массы фонда принадлежат конкретному человеку, трудно – это снижает вероятность их потери. Чтобы понять, насколько это надежный инструмент, вновь вспомним дело Пугачева. Добиться взыскания активов, которые предприниматель передал трастам, АСВ по-прежнему не удалось.

Есть и минусы – в этом случае собственник фактически теряет контроль над активом и не может распоряжаться им по своему усмотрению. Также такой способ защиты обходится дороже остальных.

Самый дешевый способ для собственника «отделить» актив – это оформить его на родственников или знакомых. Можно напрямую «отписать» компанию или другой актив. Еще один вариант – передать доверенному лицу владение компанией, которая является учредителем активодержателя. Это более сложная цепочка и более надежная защита. Также родственник может получить гражданство другой страны или вид на жительство в ней. Тогда актив оформляется уже на новый документ. Здесь возможны свои трудности.

Например, один из владельцев российского предприятия оформил часть долей в активе на своего друга. Друг попал в аварию, а на активы стала претендовать в рамках наследования его дочь. Само собой, она не была в курсе договоренностей партнеров.

Еще один пример: собственник оформил целый коттеджный поселок стоимостью $50 млн на своего знакомого. Через три года собственник решил переоформить активы обратно. Знакомый предложил ему выкупить недвижимость по «очень выгодной цене» – всего за 10% от реальной стоимости. Ни один суд не встал на сторону собственника, и ему пришлось откупаться от знакомого.

«Подушка безопасности»: готовим документы на случай форс-мажора

Любым из перечисленных способов вы снижаете риски потери актива. Но 100-процентной гарантии эти методы не обеспечивают – как изменится практика завтра, не знает никто. Для страховки есть дополнительные опции. Например, залог. Фирма получает крупный заем под залог офиса. Вряд ли кто-то будет претендовать на помещение, пока оно в залоге. При этом никому не обязательно знать, что заем вам дала контролируемая вами же фирма, которая не будет торопить вас с возвратом. Это называется «дружеская» кредиторская задолженность: долг формально не относится к предпринимателю, но фактически он его контролирует.

Еще один эффективный способ повысить защищенность актива – заранее подготовить «подушку безопасности». Во многих западных странах предприниматели могут абсолютно законно использовать трастовые конструкции – это надежный и эффективный метод. Но в России законодательство не предусматривает таких инструментов, поэтому приходится создавать их искусственно. «Подушка безопасности» – это пакет документов на случай форс-мажора или мошенничества со стороны доверенного лица. На практике это комплект документов объемом в несколько папок: от договоров залога, опционов, согласий супругов и доверенностей до договоров уступки и расписок, подтверждающих оплату.

Например, вы оформили загородный дом на друга детства, но дружба неожиданно кончилась. Знакомый в ответ на просьбу вернуть дом заявляет, что «не понимает, о чем вы». Когда «подушки безопасности» нет, предстоят долгие судебные тяжбы, результат которых предсказать невозможно. Если документы были подготовлены заранее, дом возвращается в собственность в течение одного месяца.

Главный принцип при защите активов – профилактика дешевле, чем лечение. Займитесь этим заранее. В этом случае вы сохраните не только собственность, но и время, которое, возможно, пришлось бы потратить на бесконечные суды.

• Какие компании могут заинтересовать рейдеров
• Как рейдеры готовятся к захвату
• Самые распространенные схемы захвата
• Что нужно сделать, чтобы защитить компанию от рейдеров
• Какие превентивные меры помогут защитить компанию от атаки рейдеров

Рейдерство не является уникальным российским явлением, они существуют и в странах с развитой рыночной экономикой. Рейдерство в России оформилось как вполне самостоятельный высокорентабельный и конкурентный бизнес. Потенциальный инвестор может легко и недорого «заказать» рейдерской компании понравившийся ему бизнес или актив. В настоящий момент сформировался рынок рейдерских услуг, появились компании, которые за многие годы наработали в этой сфере немалый технологический опыт.

Рейдерство – это большая опасность для любой организации. Криминальный бизнес рейдеров охватывает миллиарды рублей, наносит большой ущерб всем предпринимателям и тормозит экономическое развитие России. Согласно экспертной оценке, рейдерство способно погубить бизнес любого уровня, если не принимать эффективные меры.

Срочно проверьте своих партнеров!

Вы знаете, что налоговики при проверке могут цепляться к любому подозрительному факту о контрагенте? Поэтому очень важно проверять тех, с кем Вы работаете. Сегодня Вы можете бесплатно получить информацию о прошедших проверках Вашего партнера, а главное - перечень выявленных нарушений!

Целью рейдерства является получение прибыли на разнице покупки и последующей продажи акций фирмы-мишени, которая после захвата подвергается распродаже по частям. Обычно материальная база имеет большую стоимость, чем преобразование средств в дополнительный капитал организации.

К известным способам рейдерского поглощения относятся:

Мошенничество, при котором создаются нужные фальшивые документы, например, протоколы собраний акционеров. Также распространена дача взятки регистраторам, нужным чиновникам.

«Гринмейл» - это один из видов психологического давления с использованием угроз и различных методов манипулирования.

Силовой захват является одним из видов криминального отнятия бизнеса. На сегодняшний день он становится все менее популярным.

Банкротство- умышленное создание или грамотное использование уже имеющихся у компании-мишени долгов. Рейдер инициирует процедуру банкротства с целью захватить управление организацией.

Скупка акций по своей сущности относится к квазизаконным способам.

Большую угрозу представляет сам факт наличия на рынке грамотно ведущих рейдерский захват организаций, поскольку они имеют сильный штат юристов и позиционируют себя, как инвестиционные фирмы.

Рейдерство

Рейдерство - враждебное присвоение любого вида имущества, земельных участков, форм собственности. Оно становится возможным из-за несовершенной системы, а также благодаря использованию силовых способов.

Рейдерство – это процесс, в результате которого одно предприятие полностью подавляет другое, используя и законные, и абсолютно незаконные воздействия.

Рейдерство – это присвоение всего имущества компании, которому способствуют возникающие бизнес-конфликты.

Рейдерство серое – это метод перераспределения средств, который фактически можно назвать преступным. По структуре он может иметь некоторое подобие юридической процедуры.

Рейдерство черное – это абсолютно противозаконное отнятие средств. При таком методе всегда используются незаконные способы, которые связаны с физической расправой и могут сопровождаться коррупцией, шантажом, подделкой важной документации.

Рейдер - человек, который осуществляет рейд. «Рейдер» имеет английские корни:” the raid” – «набег», «неожиданное нападение». Такое же название носит американский крейсер, который перехватывает важные сообщения врага. Данное слово можно встретить и в других языковых культурах. Раньше рейдерами именовали служащих правительству боевые корабли, которые осуществляли нападение на суда и населенные пункты государства - противника. В первой половине двадцатого века рейдерами нарекали корабли, ходящие под немецким флагом. Сегодня в экономике этот термин используют в отношении людей и фирм, которые осуществляют враждебный захват чужих компаний.

Гринмейлер - компания или отдельный предприниматель, которые занимаются тем, что скупают важный пакет акций организации, не имея перед собой цель участвовать в бизнесе, а планируя впоследствии перепродать эти же акции. После приобретения нужного количества ценных бумаг Гринмейлер начинает манипулировать ими, оказывая давление на фирму, подавая массовые иски в судебные органы. Он пытается добиться такого результата, когда компания становится выгоднее купить у гринмейлера свои же акции по завышенной цене, чем нести судебные издержки.

Недружественное поглощение – это законная форма захвата фирмы, когда за активы выплачивается полная цена. Это делается для того, чтобы уничтожить конкурентную компанию.

Опасности рейдерства

Сегодня существуют противоречивые взгляды на последствия такого процесса, как поглощение одной компании другой. Некоторые эксперты считают, что рейдерство идет только на пользу экономическому развитию, освобождая рынок от неконкурентоспособных компаний.

Профессора Принстонского университета Джонатан Хендлер уверен, что «рейдерство не просто неэффективно экономически, но и подрывает основные устои государства». Оно способствует возникновению четырех важных проблем:

• приносят экономические убытки компаниям,
• наносят ущерб социальной сфере,
• вредят стабильной обстановке в стране,
• делают инвестиционный рынок государства непривлекательным.

Атака рейдеров существенно подрывает способность компании к дальнейшему существованию на рынке. Новый владелец сталкивается с такими трудностями, как необходимость повышения юридической защиты бизнеса, подбор нового аппарата управления. Часто это подразумевает большие финансовые затраты. А поскольку процесс рейдерства практически во всех случаях сопряжен с уголовно наказуемыми действиями, у заказчика может возникнуть опасность того, что приобретенную собственность могут ликвидировать.

Степень опасности рейдерства, как считают эксперты, имеет следующие характеристики:

• захват имущества способствует увеличению коррупции в органах государственной власти и судопроизводстве;
• рейдерство позволяет узаконивать нелегальные способы ведения бизнеса;
• рейдерство не приносит пользы экономическому развитию государства, а может наоборот истратить экономические ресурсы;
• рейдерство снижает инвестиционную привлекательность государства на международном рынке;
• экономический урон от рейдерства измерить точно практически невозможно, поэтому угроза захвата зачастую серьезно не воспринимается;
• рейдерство отрицательно влияет на репутацию всего государства в экономическом мире;
• рейдерство приносит проблемы и в социальную сферу: способствует увеличению коррупции на государственном уровне, зачастую страдают обычные сотрудники, которые теряют работу.

По каким признакам рейдеры выбирают свою «жертву»

Бытует мнение, что рейдеров интересуют только крупные промышленные объекты и предприятия, созданные в процессе приватизации. Это не так. Рейдерским атакам подвергаются компании малого и среднего бизнеса. Более того, риски рейдеров при захвате таких фирм значительно ниже: владельцы малых и средних компаний из-за нехватки средств не могут обеспечить себе квалифицированную защиту.

Как правило, рейдера редко интересует сам бизнес, его цель – активы предприятия. Предпосылками к рейдерству могут выступать ссора партнеров по бизнесу, корпоративные конфликты, недовольство миноритарных акционеров, действия конкурентов и др. Многие собственники компаний считают достаточным довести свой пакет акций до контрольного или назначить «своего» топ-менеджера. А потом перестают обращать внимание на защиту компании. Это неправильно.

Ваша компания находится в группе риска, если имеются следующие условия:

1. Компания обладает привлекательной недвижимостью, землей, другими активами.
2. Между учредителями (акционерами) возникают конфликты.
3. Предприятие работает преимущественно «в тени», ведется двойная бухгалтерия.
4. Допущены нарушения законодательства в ходе приватизации.
5. Организация работает в вертикали интересов заказчика.
6. Не проводится активной работы с кредиторами.
7. Компания получает значительные бюджетные заказы.

Какие ошибки топ-менеджеров приводят к рейдерским атакам

1. Неумение или нежелание отличать позицию руководителя от позиции акционера. Это основная ошибка топ-менеджмента. Особенно она характерна для компаний, прошедших приватизацию. Руководитель, обладая значительным пакетом акций, считает себя собственником компании, он привык относиться ко всей прибыли предприятия как к собственной, использовать ее в личных целях. Перед ним не стоит задача заработать как акционеру, ведь прибыль компании и так в его полном распоряжении. В такой ситуации велик соблазн забыть об интересах других акционеров. Например, 60% акций принадлежат руководителю, а оставшиеся 40% – сотрудникам компании. Руководитель чувствует себя уверенно и не задумывается о выплате дивидендов сотрудникам (миноритарным акционерам). В этом случае корпоративный конфликт неизбежен и рейдеру не составит труда выкупить акции у миноритарных акционеров по приемлемой цене.
2. Генеральный Директор уделяет мало внимания вопросам эффективности компании. Почти все топ-менеджеры, с которыми приходилось общаться в рамках защитных проектов, были уверены, что их компания работает эффективно (приносит прибыль, все производственные площади загружены и т. д.), имеет стратегическое значение для отрасли и страны в целом. Ни один из директоров не проводил независимую оценку предприятия, не узнавал, сколько стоит его компания (как бизнес и как актив). Однако эта мера является первоочередной в рамках стратегии предупреждения поглощений. Так, если компания обладает большими производственными площадями, которые не используются, то ее шанс стать предметом пристального внимания рейдеров весьма велик. Лучше сдать свободные площади в аренду, построить там склад, то есть как-то их использовать.
3. Генеральный Директор мало внимания уделяет корпоративной составляющей управления.Чаще всего руководитель компании занимается исключительно производственными вопросами, а не акционерным обществом (или ООО) в целом. Акционерные общества в России возникли в эпоху перемен, когда часто менялось законодательство, правовая и финансовая культура оставляли желать лучшего, отсутствовал институт реестродержателей. Большинство компаний до сих пор не оформили процедуру выпуска и размещения акций. Реестры многих акционерных обществ хранятся в бумажном виде среди других документов бухгалтерии или отдела кадров, учет сделок купли-продажи акций ведется неаккуратно. Все это позволяет совершать многократную продажу одних и тех же акций.
   Отсутствие прозрачной корпоративной истории, протоколов решений совета директоров, протоколов собраний акционеров – все это уязвимые точки компании-жертвы, которые рейдер обязательно использует в своих интересах. Любому Генеральному Директору, даже если он чувствует себя подготовленным к атаке захватчиков, полезно провести аудит корпоративной истории, истории недвижимости и активов, принадлежащих обществу.
4. Беспечность менеджмента при регистрации имущества. Неразбериха в земельном и имущественном законодательстве привела к тому, что активы предприятий в большинстве случаев оформлены с нарушениями. В основном этим и пользуются рейдеры, атакуя компанию.

К другим распространенным ошибкам руководителей относятся подделка документов, увеличение своего пакета акций незаконными способами, дополнительная эмиссия акций без учета прав акционеров, подконтрольных захватчикам

Способы минимизации рисков

1. Четко фиксировать в трудовых контрактах топ-менеджеров их ответственность за причинение обществу убытков.
2. Внести изменения в учредительные документы вашей компании и внутренние положения, которые будут ограничивать полномочия топ-менеджмента по ряду вопросов. В этих же документах отметьте, кто будет осуществлять контроль над деятельностью органов управления компанией.
3. Поручить топ-менеджерам регулярно представлять акционерам финансовую отчетность общества, отражающую актуальную информацию о деятельности компании и состоянии ее активов.
4. Назначьте независимого аудитора компании, не подконтрольного топ-менеджменту.
5. Разработайте систему мотивации топ-менеджеров, чтобы они были заинтересованы в получении обществом прибыли.

Сигналы возможного рейдерства

1. Участившиеся проверки контролирующих органов.
2. Покупка кредиторской задолженности вашего предприятия.
3. Появление новых инвесторов.
4. Запросы акционеров о предоставлении тех или иных документов.
5. Повышение спроса на акции вашего предприятия.
6. Массовая подача вашими контрагентами исков в суд, а также начало ничем не спровоцированной черной пиар-кампании в прессе.

Как «работают» рейдеры

Перед началом рейдеры осуществляют подбор сведений об интересующей их компании по всем вышеуказанным моментам. Сбор сведений происходит по всем доступным источникам и формируется досье, в котором указаны:

• название, организационно-правовая форма и официальные данные компании-мишени, информация о независимом регистраторе для акционерных обществ.
• акционеры и соотношение их долей;
• специфика деятельности;
• годовой оборот средств;
• основное имущество, включая все необходимые лицензии;
• глава фирмы;
• коллегиальные органы управления;
• состав юридического отдела;
• отдел безопасности;
• бухгалтерия и место хранения документов оригиналов;
• лоббистские возможности;
• возможные контакты с правоохранительными органами;
• маркетинговые ресурсы;
• финансовый потенциал;
• связи в коллективе и отношения между акционерами.

Как рейдеры готовятся к захвату

Сам захват предприятия обычно включает следующие этапы:

• сбор информации о компании-жертве;
• планирование стратегии поглощения;
• рейдерская атака.

Рейдерские компании имеют отделы, занимающиеся информационной разведкой. Они проводят мониторинг прессы, общаются с Вашими партнерами и конкурентами, анализируют размещенные вСМИ интервью топ-менеджеров Вашей компании. Кроме того, рейдеры получают необходимые данные от представителей предприятия, придумывая для этого различные легенды. Например, они могут прийти на собеседование, попросить Вас дать интервью для печатного издания, снять помещение в аренду. У предприятия-жертвы подобные легенды не вызывают сомнений, и рейдер без особых усилий становится обладателем информации о внутренней жизни компании, отношениях акционеров и трудового коллектива. Еще рейдеры могут ангажировать какого-либо Вашего сотрудника и получать сведения от него. Вербовка источника информации внутри компании, так называемой пятой колонны, начинается с безобидных на первый взгляд встреч.

Накопив данные о внутренней жизни компании-жертвы, рейдер приступает к сбору документов о ее хозяйственной деятельности и активах. Отдел информационной разведки изучает:

• имущество компании;
• состав акционеров или учредителей, реестр акционеров;
• отношения в компании, конфликты, группы влияний и интересов;
• документы: устав, протоколы общих собраний, бухгалтерскую и налоговую отчетность;
• конфликты с контрагентами, судебные тяжбы (если компания втянута в них).

Документы можно получить у заинтересованного лица, работающего в компании, или из государственных органов – налоговой инспекции, земельного комитета, муниципалитета и пр. Высокий уровень коррупции среди чиновников позволяет добыть любые документы.

Собрав информацию, рейдеры выясняют, каковы отношения руководства компании с силовыми структурами (МВД, ФСБ, ОМОН), изучают, способен ли Генеральный Директор в кратчайшие сроки мобилизовать прокуратуру, органы власти, «административный ресурс».

Следующий шаг рейдера – порождение конфликта в компании. Он необходим для контроля над предприятием, так как одна из конфликтующих сторон – возможный партнер рейдеров: потенциальный продавец акций и (или) источник информации внутри компании («пятая колонна»).

Рейдерская атака – это кульминационная часть тщательно спланированной операции захвата. Немаловажным обстоятельством является выбор оптимального момента для начала атаки. Она происходит либо в период обострения неких проблем в компании, либо в момент отсутствия собственника и основных топ-менеджеров.

• Отношения с контрагентами: пять «врагов» любой компании

Самые распространенные схемы рейдерства

Для каждой компании-жертвы разрабатывается уникальный план захвата. Безусловно, в рамках одной статьи невозможно рассмотреть все возможные варианты нападения. Но Генеральному Директору полезно знать самые распространенные схемы.

Схема 1. Скупка акций у мелких акционеров до контрольного пакета. Наиболее простой и эффективный метод, но к нему прибегают нечасто, поскольку нужны значительные финансовые вложения.

Схема 2. Миноритарии проводят «тайное» собрание акционеров и избирают новый совет директоров. Он назначает новый менеджмент предприятия. Мажоритарные акционеры об этом и не подозревают. Затем новые владельцы направляют в суд иск с требованием не чинить препятствий новому руководству в управлении компанией. Суд принимает решение, обязывающее прежнее руководство не препятствовать новому директору в исполнении его обязанностей.

Схема 3. Целенаправленное понижение стоимости компании и приобретение ее активов.Например, компания может быть втянута в большое количество судебных тяжб, что самым негативным образом сказывается на стоимости акций.

Схема 4. Внесение изменений в учредительные документы. С 2002 года у нас в стране действует Федеральный закон «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей». Этот документ, с одной стороны, упростил регистрацию юридических лиц, с другой – открыл простор для махинаций. Государственная регистрация юридических лиц и изменений, вносимых в уставные документы, производится на основании представленных заявителем сведений. За достоверность этих данных отвечает заявитель, то есть регистрирующий орган сведения не проверяет. Рейдеры представляют в налоговую инспекцию заявление о смене Генерального Директора компании, используя поддельную печать. Налоговики вносят соответствующую запись в Единый государственный реестр юридических лиц (ЕГРЮЛ). Затем рейдер получает легитимную выписку из реестра с подписью руководителя налоговой инспекции. Далее новоявленный директор распродает активы подставным фирмам, которые по закону будут являться добросовестными приобретателями.

Схема 5. Подделка договора купли-продажи активов. После этого переход права собственности на объект официально регистрируется в органах госрегистрации. Далее используется отработанная схема перепродажи подставным фирмам.

Схема 6. Шантаж и подкуп топ-менеджеров компании. Захватчики могут спровоцировать руководство на неадекватные действия. Генеральный Директор, видя возможность, например, утраты недвижимого имущества, принимает решение срочно продать его подконтрольному лицу. При этом требование об одобрении сделки собранием акционеров игнорируется. В результате у рейдера появляется возможность инициировать возбуждение уголовного дела в отношении руководителя компании-жертвы по статье 201 «Злоупотребление полномочиями» Уголовного кодекса. Далее рейдеры начинают шантажировать Генерального Директора, используя уголовное дело как средство давления.

Схема 7. Инициирование процедуры банкротства. Рейдеры скупают долги компании-жертвы. Затем возбуждают дело о признании компании банкротом. Далее назначается «свой» конкурсный управляющий, и активы совершенно легально, с молотка, уходят в нужные руки.

Схема 8. Силовой захват. Основная цель силового захвата – подавить обороняющуюся сторону морально. Кроме того, в подобной ситуации легко изъять необходимые документы компании. Проведение силового захвата обычно сопровождается масштабной PR-кампанией.

• Ненадежные банки: 9 признаков учреждений, с которыми лучше не связываться

Что нужно сделать, чтобы защитить компанию от рейдерства

Воевать с рейдерами сложно. Они отлично ориентируются в области корпоративных отношений и располагают административными и силовыми ресурсами. Поэтому Генеральному Директору или собственнику компании совместно с юристами лучше заранее разработать план по отражению корпоративного захвата. Нужно иметь в виду, что универсальной системы защиты не существует. Любая стратегия включает работу по нескольким направлениям. Перечислим наиболее эффективные способы защиты от недружественного поглощения:

1. Обременение имущества – передача его в доверительное управление, залог или аренду. Обременять собственность в целях защиты желательно с помощью подконтрольной собственнику компании.
2. Смена места регистрации компании путем выбора региона, в котором можно обеспечить наиболее эффективную судебную защиту и привлечь «административный ресурс».
3. Cкупка акций захватчика с целью последующего обмена на акции Вашего предприятия.
4. Выкуп акций предприятия у захватчиков по более высокой цене.
5. Возбуждение судебного разбирательства против захватчика, например, за нарушение норм антимонопольного, административного или уголовного законодательства5.
6. Экстренная реструктуризация предприятия или перевод активов в дочерние структуры с последующим отделением этих структур.
7. Создание искусственной кредиторской задолженности и вывод ее на «свои» компании.
8. В случае если агрессора интересует часть компании, оборудование, недвижимость, такой актив можно вывести за пределы предприятия, и интерес к поглощению пропадет.
9. Организация PR-кампании в СМИ. Цель – сформировать негативный образ компании-захватчика.

Способы защиты компании от рейдерства

Уязвимые точки	Способы защиты
Незнание ситуации	Аудит точек уязвимости компании Выбор стратегии защиты
Управленческий блок	Подтверждение полномочий Генерального Директора и совета директоров
Активы	Устранение недостатков в оформлении документов Снижение привлекательности актива для рейдера
Акции	Передача реестра профессиональному реестродержателю Аккуратное оформление всех сделок
Акционеры	Проведение грамотной дивидендной политики Разрешение корпоративных конфликтов Создание позитивного имиджа компании
Контрагенты	Анализ кредиторской задолженности и сделок с ней

Помните, что основой защиты вашей компании должны стать грамотно разработанные внутренние документы: устав, положения о филиалах, положения об органах управления и др. Как правило, к этим документам относятся довольно формально, просто повторяя в них нормы действующего законодательства. Устав компании должен содержать порядок осуществления сделок с акциями общества, определять кворум общего собрания и совета директоров, устанавливать порядок приобретения и выкупа акций, а также порядок внесения изменений в устав и т. д.

Ограничьте полномочия менеджмента компании (руководителей филиалов и представительств, коммерческого и финансового директоров, главного бухгалтера). Действующее законодательство позволяет ограничивать возможности отдельных должностных лиц. Например, в положении о филиале и доверенности Вы можете установить ограничения на совершение сделок руководителями филиалов (по сумме, видам сделок и т. д.). Это позволит избежать угрозы совершения менеджментом действий в интересах рейдера. Поручите службе безопасности регулярно проверять, соблюдаются ли в компании установленные процедуры управления, верно ли исполняются внутренние распоряжения и приказы.

Создавая систему защиты, не допускайте излишней бюрократизации процедур управления.Ориентируйте (например, путем механизма отложенного дохода) менеджмент компании на рост стоимости бизнеса. Вы можете предусмотреть в трудовых договорах с ключевыми лицами компании сумму выплат по истечении определенного срока. Скажем, главному бухгалтеру, отработавшему в компании пять лет, выплачивается сумма в размере годового дохода.

Обязательно проведите аудит корпоративной истории компании за последние 10 лет. Это особенно актуально для предприятий, прошедших процесс приватизации. Необходимо выяснить: как продавались и приобретались активы, какие документы нужно восстановить, насколько легитимны совершенные сделки, возможно ли возбуждение уголовного дела в отношении руководителей или крупных акционеров компании.

• Как противостоять давлению со стороны властей

3 совета Генеральному Директору

1. Проведите мониторинг рынка, чтобы выяснить, кому интересен захват вашей компании.
2. Не позволяйте рейдерам запугать вас – продолжайте бизнес.
3. Лучшая защита – это правда. Будьте честны со своими клиентами, сотрудниками и государственными органами.

Какие еще меры предпринять

Увеличение уставного капитала. Для этого обычно расширяют состав участников общества или увеличивают номинальную стоимость долей. Общее количество голосов возрастает, а доля голосов, которая была, например, куплена рейдерами, уменьшается. Если общее собрание решит изменить уставный капитал, состав активов компании увеличится и расходы захватчиков на их приобретение вырастут (повлиять на такое решение рейдеры чаще всего не могут, так как обычно у них меньшинство голосов). Это создаст препятствия для поглощения. Однако использовать такой способ лучше после получения информации о поглощении. Например, в уставе может быть указано, что приобретение 15 или 20% активов компании без согласия ее руководства считается недружественным поглощением. Как только этот порог превышается, компания начинает указанную процедуру.

Залог общества. Отдавая компанию в залог, собственник достигает двух целей. Во-первых, усложняет сам процесс захвата, вынуждая рейдеров вкладывать больше ресурсов. Во-вторых, снижает ликвидность предприятия, уменьшая его экономическую привлекательность. Несовершенство залога в том, что надо придумать обязательство, которое и будет обеспечиваться залогом (кредитный договор или договор займа). Но бояться того, что ваша компания будет заложена, не стоит. По закону залогодатель может продавать, обменивать, сдавать в аренду, предоставлять в заем имущество, входящее в состав предприятия, если это не приводит к снижению общей стоимости имущества и не нарушает условий кредитного договора. Правда, для всех этих действий нужно получить согласие залогодержателя. В частности, если он не возражает, Вы вправе распоряжаться и недвижимостью. Например, вы можете сдавать заложенное здание в аренду, только в этом случае срок договора аренды должен быть меньше срока договора залога. Если же Вы решите продать недвижимость, нужно будет прекратить действие договора залога, погасив долг перед залогодержателем.

Учреждение дочерних компаний. Для создания дочерних и зависимых фирм не требуется решения общего собрания участников. Пользуясь этим, совет директоров компании или ее Генеральный Директор могут учредить дочернее общество с минимальным уставным капиталом (чтобы это не было признано крупной сделкой). В дальнейшем в случае угрозы можно будет перевести активы основного общества в дочернее, что даст возможность уйти от поглощения. Приведем пример: компания «Альфа» создает дочернее общество «Бета» с долей участия в уставном капитале 70%. Остальными учредителями «Беты» выступают миноритарии «Альфы», которые вносят в качестве вклада в уставный капитал часть принадлежащих им долей. Затем «Альфа» заключает с «Бетой» договор займа какого-либо имущества (он также может быть оформлен путем выпуска по закрытой подписке облигаций, обеспечением по которым выступает залог) и целенаправленно отказывается исполнять этот договор. В результате имущество переходит в собственность «Беты».

Параллельно с этим можно создать еще несколько дочерних фирм и передать им другое свое имущество, а также некоторые функции (например, управление, производство, сбыт).

Копирование материала без согласования допустимо при наличии dofollow-ссылки на эту страницу

Как правило, российские компании и их акционеры, оказываются не готовы к враждебному захвату.
Рейдеры наносят удар там, где его меньше всего ждут, что в конечном итоге обуславливает успех операции. Как же не дать захватчикам застигнуть себя врасплох?

Оценка угрозы

Первым шагом к защите компании для руководства и крупных акционеров должно стать распоряжение заранее начать подготовку необходимых мер защиты от потенциального враждебного поглощения.

Руководству любой иностранной и российской компании, у которой есть значительные активы в России, следует провести правовую и экономическую оценку того, может ли их компания стать объектом атаки захватчиков. Это предупреждение особенно касается компаний, работающих в любых отраслях промышленности, связанных с природными ресурсами, а также мясокомбинатов, ликероводочных заводов, компаний, располагающих дорогостоящими зданиями рядом со станциями метро и любых других компаний с положительным движением денежных средств или ценными активами.

Чтобы понять насколько реальна угроза и с какой стороны может начаться нападение, попробуйте
ответить на следующие вопросы:

1. Поступали ли Вам неожиданные предложения о продаже доли в компании в течение последнего года?

2. Случались ли враждебные поглощения других компаний в той же отрасли промышленности, в которой работаете Вы? Почему Ваша компания должна стать исключением из наметившейся тенденции?

3. Является ли компания одной из компаний отрасли, в которой может быть осуществлена консолидация?
Состоит ли отрасль из большого количества небольших самостоятельных предприятий, которые в Советском Союзе управлялись как звенья единой отрасли (производственного цикла), выполняющей единый общий производственный план? Консолидируются ли компании аналогичной отрасли промышленности в несколько крупных промышленных групп за рубежом?

4. Есть ли среди руководителей или членов совета директоров компании те, кто также занимают должности или исполняют обязанности членов совета директоров в какой-либо крупной финансово-промышленной группе? Существуют ли бывшие руководители или бывшие члены совета директоров, которые в настоящее время входят в крупную, хорошо финансируемую группу? Если да, участвовала ли когда-нибудь эта группа во враждебных захватах других компаний?

5. Как относятся к компании местные, региональные и федеральные политики и исполнительная власть? Возникали ли неожиданные правовые проблемы?

6. Является ли компания объектом негативного освещения со стороны СМИ?

7. Выставлен ли каким-либо существующим акционером пакет акций компании на продажу? Планирует ли государство продать пакет акций компании?

8. Проводилось ли большое количество мелких операций с акциями компании, которые могли бы указывать на то, что аккумулируется единый крупный пакет акций? Повысилась ли цена на акции компании?

9. Сосредоточены ли источники сырья, используемого компанией, или иных необходимых ресурсов в руках недружественной группы?

10. Кто ведет реестр акционеров компании? Участвовал ли прежде реестродержатель компании во враждебных захватах? Кто (кроме собственников) имеет право голосовать акциями, которые у регистратора числятся за номинальным держателем?

План действий

Юристы могут помочь предотвратить враждебное поглощение до того, как оно начато, путем выявления и устранения уязвимых мест. Будьте готовы вкладывать деньги в защиту вашей компании.

Проведите упреждающее правовое исследование для выявления уязвимых мест, связанных с историей компании, финансированием и приватизацией. Изучите все судебные дела, касающиеся известных методов нападения на компании, позиционированные аналогичным образом.

Подумайте о том, каковы долгосрочные задачи компании. Экспансия, продажа, работа без какого-либо плана? Готова ли компания вложить средства в защиту своих активов?

Стратегия самостоятельных действий

Рассмотрите любые предполагаемые неправомерные действия, которые могут нарушить защищенность компании: долги, инвестиционные обязательства, соблюдение формальностей в ходе приватизации.

Подумайте о реализации следующих действий, направленных на предотвращение возможного нападения:

1. Реорганизовать компанию с целью выкупа акций и избавления от миноритарных акционеров.

2. Ликвидировать компанию, если это приватизированное юридическое лицо, и передать все имущество новому юридическому лицу.

3. Реорганизовать компанию с тем, чтобы сменить организационно-правовую форму и превратить ее в закрытое акционерное общество или общество с ограниченной ответственностью.

4. Реорганизовать компанию с тем, чтобы вывести ценные активы. Продать стратегические активы новому юридическому лицу. Передать имущество в залог.

5. Реорганизовать компанию так, чтобы разделить ее на несколько небольших предприятий, ни одно из которых не будет подходящим объектом враждебного захвата.

6. Передать наиболее важные активы полностью принадлежащим дочерним компаниям. Осуществить в дочерних компаниях новый выпуск акций друг для друга, которого было бы достаточно для того, чтобы уменьшить долю холдинговой компании в каждой дочерней компании до размера, менее 25%. Организовать управление каждой дочерней компанией лояльными менеджерами, удалить всех генеральных директоров в дочерних компаниях, сконцентрировать управление в управляющей компании.

7. Передать все бухгалтерские функции полностью принадлежащей (дружественной) бухгалтерской фирме.

8. Передать акции оффшорным компаниям.

9. Реорганизовать компанию с тем, чтобы избавиться от бездокументарных акций, или конвертировать бездокументарные акции в акции в документарной форме.

10. Реорганизовать компанию таким образом, чтобы размыть или иным образом избавиться от пакетов акций, которые могли бы препятствовать ее основной хозяйственной деятельности.

11. Изучить договор с существующим реестродержателем и проверить его лояльность, либо заключить договор с новым реестродержателем. Уменьшить количество акционеров с тем, чтобы избежать законодательного требования об использовании независимого реестродержателя.

12. Передать акции в доверительное управление, заложить акции.

13. Выплатить все непогашенные долги. Прекратить всякое использование векселей.

14. Изучить все долгосрочные договоры поставок и продажи.

15. Выпустить дополнительные акции. Разместить акции по программе АДР.

16. Приобрести дополнительные пакеты акций на вторичном рынке с целью компенсирования пакетов акций потенциальных захватчиков. Привлечь для этой цели финансирование.

17. Удостовериться в лояльности существующего руководства компании. Внести дополнения и изменения в устав с тем, чтобы максимально затруднить замену существующих членов совета директоров и руководителей. Внести требование о квалифицированном большинстве при голосовании по определенным вопросам, изменения в положения о контроле и управлении, положения о сокращении сроков выплаты по займам.

18. Объединиться с другой российской компанией.

19. Объединиться с иностранной компанией.

Что делать после нападения?

Для борьбы с попыткой враждебного захвата сразу после его начала понадобятся юристы – для незамедлительного обжалования судебных решений, консультирования в отношении встречных мер, выявления и устранения иных уязвимых мест с точки зрения закона. Если нападение произошло, надо сразу же проанализировать следующие вопросы:

1. Какое обжалование возможно?

2. Что можно предпринять на внеочередном собрании акционеров?

3. Как обезопасить реестр акционеров?

4. Как вести хозяйственную деятельность?

5. Как предохранить банковские счета?

7. Какова должна быть стратегия связей с общественностью?

8. Какова должна быть стратегия взаимоотношений с государственными органами?

9. Как обеспечить личную безопасность?

В любом случае, российская компания, обладающая ценными активами, которые она не хочет потерять, должна в первую очередь провести правовой анализ для выявления уязвимых мест. Следует предпринять упреждающие меры для создания механизмов правовой защиты от широко распространенных методов захватов, до того как станет слишком поздно.

В январе в Испании были задержаны восемь россиян, которые, как подозревают, являются членами так называемой Таганской ОПГ, специализирующейся на рейдерстве. А месяцем раньше в Москве было объявлено об обезвреживании большой группы рейдеров, похищавших недвижимость. В уголовном деле значатся 23 объекта общей стоимостью более миллиарда рублей.

Следственный комитет России (СКР) довел до суда 77 дел о рейдерском захвате. Такую статистику по стране СКР приводит за период с января по сентябрь прошлого года. Но только в одно УВД Северо-Западного округа Москвы ежемесячно поступает около 200 заявлений о рейдерстве и захвате бизнеса.

Как показывает практика, не многие рейдерские захваты организуются на действительно высоком уровне. Часто захватчик не сразу открывает бюджет на направления, неочевидные с точки зрения результативности или эффективности. Это дает возможность обороняющейся стороне найти слабые места в авангарде захватчика и «прорвать фронт». Кроме того, если бизнес хотя бы элементарно подготовлен к защите от захвата, это уже будет хорошей оборонительной позицией, позволяющей отбить первую атаку.

«Черные» схемы захвата бизнеса - с использованием силовых методов захвата, похищения людей, шантажа, против которых бессильна любая превентивная защита, в последние годы стали применяться все реже. В немалой степени этому способствовал «антирейдерский» федеральный закон, принятый в июле 2010 года, которым в Уголовный кодекс РФ было добавлено несколько статей об ответственности за внесение недостоверных сведений в единый госреестр юридических лиц и фальсификацию таких данных (ст.170.1, 185.2, 185.5, 285.3 УК).

Однако остается немало «серых» схем захвата бизнеса. Это давление на единоличный исполнительных орган, на владельцев бизнеса, а также скупка краткосрочной кредиторской задолженности и попытка банкротства компании. Законодательство о регистрации юрлиц содержит пробел, позволяющий любому лицу под видом нового директора изменить данные ЕГРЮЛ о собственниках и органах управления компанией. Для этого достаточно сдать на регистрацию в инспекцию Федеральной налоговой службы нотариально удостоверенное заявление о внесении изменений в ЕГРЮЛ, подписанное любым лицом в качестве нового директора компании. Нотариусу рейдер предоставляет поддельный протокол о его назначении, который после нотариального удостоверения рейдер уничтожает. Таким образом, не остается никаких улик.

Если рейдер-кредитор уклоняется от получения долга, вы вправе внести причитающиеся ему деньги или ценные бумаги на депозит нотариуса. Обязательство в этом случае будет считаться исполненным

Как узнать, что ваш бизнес интересен рейдерам

1. Рейдерами захватывается обычно бизнес или имущество компаний, не применяющих никаких механизмов защиты активов, у которых отсутствует эффективная служба безопасности, а также имеется внутренний корпоративный конфликт.

2. В зоне риска, с высокой вероятностью захвата, находятся ликвидные активы - земельные участки и коммерческая недвижимость.

3. К рейдерским захватам приводят невозвращенные кредиты, конфликты с конкурентами или партнерами по бизнесу.

Как подготовить себя и свой бизнес к защите от рейдерского захвата

Защитой от рейдеров занимается немало организаций, но прежде чем обращаться за помощью, необходимо убедиться в их компетентности. Несмотря на наличие большого количества специалистов по защите от рейдерства владельцам бизнеса лучше заранее знать, какие механизмы защиты нужно применять при потенциальной угрозе атаки на бизнес.

Существует несколько несложных, но эффективных приемов, позволяющих отбить у рейдеров пыл и остановить захват.

1.Смените гендиректора на управляющую компанию

Самым слабым звеном в любой компании является человек, а точнее говоря, его отсутствие. На это и рассчитывают рейдеры, когда инициируют возбуждение уголовного дела против генерального директора или владельца фирмы, стараясь изолировать их от бизнеса путем ареста. Для этого используются следующие технологии:

Налоговая проверка с выявлением недоимки и последующим возбуждением уголовного дела;

Проверка в рамках оперативно-розыскных мероприятий с изъятием документов и компьютеров и последующее возбуждение уголовного дела;

Возбуждение уголовного дела по заявлению потерпевших (уязвимые места: недовольные контрагенты, банки-кредиторы, сотрудники, совладельцы);

Инсценировка преступления (подбрасывание запрещенных предметов и т.п.).

Чтобы снизить риск ареста гендиректора, необходимо исключить субъективную, волевую сторону действий, которые смогут лечь в основу обвинения. Это можно сделать, немного изменив структуру управления компанией: вместо физического лица (гендиректора) владельцы бизнеса должны назначить юридическое лицо - управляющую компанию. С ней заключается договор на управление, в соответствии с которым всю ответственность за управленческие действия несет уже данное юрлицо. От имени управляющей компании фактическим управлением и подписанием всех документов занимается, конечно, физическое лицо, но делает оно это уже на основании доверенности и директив от своего работодателя. Получается, что данное физлицо при подписании большинства документов действует уже не по своей воле, а лишь исполняет волю управляющей компании. А любой профессиональный бизнес-юрист подскажет и то, как затруднить рейдерам привлечение к ответственности лиц, выдающих директивы в самой управляющей компании.

2. Спрячьте информацию о владельцах

В рамках защиты владельца, как правило, приходится одновременно решать вопрос и с защитой долей (акций) в компании, принадлежащих этому владельцу. Для решения этих вопросов необходимо таким образом выстроить структуру владения бизнесом, чтобы осложнить завладение долями (акциями) и скрыть их от потенциальных захватчиков. Делается это с помощью широко известных механизмов сокрытия владения, таких как иностранные компании (в том числе офшоры), трасты либо закрытые акционерные общества в России. То есть владение необходимо выстроить так, чтобы исключить или сильно осложнить доступ к информации о реальных собственниках, одновременно осложнив рейдерский захват долей (акций) компании.

3. Контролируйте свои долги

Наличие большой кредиторской задолженности перед большой группой контрагентов - это еще одно слабое звено бизнеса. Даже если у вас есть денежные средства для ее погашения, можно оказаться в ситуации, когда платить будет некому.

Для захвата компании через банкротство рейдеры могут скупить задолженность на юридическое лицо, как правило, находящееся в другом регионе. Затем без реального уведомления должника проводится судебный процесс и выносится решение о взыскании денежных средств. Кроме того, в настоящее время существует упрощенный порядок судопроизводства, позволяющий рассматривать дела о взыскании 300 000 рублей только по представленным документам, без вызова сторон в суд и в укороченные сроки. Если сумма долга превышает 100 000 рублей, то решение о его взыскании - основание для подачи заявления о признании должника банкротом.

По замыслу рейдеров, должник должен узнать о происходящем как можно позже. В этом очень помогает тот факт, что компания-должник может не находиться по своему юридическому адресу и не контролировать поступление туда корреспонденции. Все это облегчает рейдерский захват бизнеса.

Но, даже узнав о происходящем, неподготовленный руководитель не сразу сможет справиться с ситуацией, поскольку у него не будет сведений о компании-кредиторе, позволяющих оплатить долг. Тут следует иметь в виду, что если кредитор сам уклоняется от получения долга, то в соответствии со ст. 327 Гражданского кодекса РФ должник вправе внести причитающиеся с него деньги или ценные бумаги на депозит нотариуса. Обязательство в этом случае будет считаться исполненным.

Кроме того, для минимизации рисков захватов со стороны кредиторов необходимо контролировать всю просроченную кредиторскую задолженность и не допускать вынесения судебных решений против компании.

Нередко рейдерами становятся реальные и крупные кредиторы - банки, выдавшие кредит. Они бывают не прочь воспользоваться финансовыми трудностями должника для рейдерского захвата бизнеса через банкротство или обращение взыскания на заложенное имущество. Судя по тем случаям рейдерских захватов банками своих должников, которые попадают в поле нашего зрения, в некоторых банках существуют профессиональные команды по захвату бизнеса. Противостоять таким хорошо организованным атакам очень трудно, но тоже возможно. Безусловно, лучше всех эту работу выполнит профессионал-антирейдер и команда юристов, имеющая опыт защиты от рейдерских захватов.

4. Сделайте свое имущество обременительным

Есть несколько способов и для защиты имущества. Недвижимость необходимо обременить залогами или запретами регистрации перехода права собственности. То же самой можно сделать с долями и акциями в компаниях. Не менее важным является постоянный мониторинг своих прав на имущество, осуществлять который с учетом современных электронных средств достаточно просто.

Структурирование бизнеса, создающее защиту от рейдерского захвата и повышающее его защищенность, одновременно может повысить и инвестиционную привлекательность, создаст возможность привлечения западных кредитных средств по ставкам ниже, чем в России, поможет снизить другие риски ведения бизнеса. В любом случае лучше заранее подготовиться к возможным осложнениям, чем рассчитывать на русский «авось». Как говорится, praemonitus praemunitus - кто предупрежден, тот вооружен.