Право граждан на отдых закреплено в Конституции РФ, относится оно и к сотрудникам предприятий, о чем прямо прописано в Трудовом Кодексе. Несмотря на это, отгулять заслуженный отпуск у работников получается не всегда. От отдыха отказываются по собственной воле, пытаясь доказать свою незаменимость на рабочем месте. Иногда работа без отпусков – выражение лояльности персонала к руководителю, у которого возникли сложности, а иногда и результат шантажа работодателя.

Соглашаясь на работу без отпуска, сотрудники часто не знают, сгорает ли неиспользованный отпуск с 2019 года или можно воспользоваться накопившимися свободными днями позже, либо получить взамен денежной компенсации.

Особенно остро вопрос с учетом неиспользованного отпуска встал после 2010 года, когда Россией была подписана международная конвенция по организации труда граждан. Согласно международным правилам, возможность за неиспользованные дни отдыха сохраняется за работником лишь на протяжении 21 месяца.

Если же человек пропустил сроки компенсации, то все дни отпуска, которые не были использованы, сгорят безвозвратно.

Следует заранее ознакомиться с законодательством и практикой принятия решений на уровне работодателей и судебных споров в 2019 году в России, чтобы понять, при каких условиях можно отгулять неиспользованные отпускные дни или получить за них компенсацию.

Что это такое

Само понятие «неиспользованный отпуск» возникает из базового права, дающемуся каждому работнику, согласно 19 главе ТК. Сотрудник имеет право воспользоваться отпуском, если отработал на предприятии более полугода. Право может быть предоставлено и раньше, по договоренности с работодателем, либо при наличии исключительных обстоятельств, которые закреплены в законе.

По законодательству существует несколько видов отпусков:

• , продолжительностью 28 календарных дней;
• дополнительный оплачиваемый;
• дополнительный без сохранения зарплаты.

Любая форма приказа должна иметь визу руководителя, после чего она проходит регистрацию в журнале учета.

Унифицированной формы журнала нет, поэтому он формируется в зависимости от тех данных, занесение которых будет удобно работодателю для планирования и учета отпусков персонала.

При регистрации переносов неиспользуемых дней, отзыва сотрудника из очередного отпуска и т.д., в журнале должно быть отражено основание, разрешающее отклонение от запланированного графика. В случае переноса нереализованного отпуска им выступает заявление сотрудника.

Как перенести

Трудовое законодательство настаивает на ежегодном периоде отдыха работников, а отсутствие периодов отдыха в течение двух лет подряд прямо запрещает.

При этом законодательно перенос отпуска или его части допустим:

• по инициативе сотрудника или при производственной необходимости;
• при обоюдном согласии работодателя и сотрудника;
• если срок переноса укладывается в последующие 12 месяцев за сроком, зафиксированном в графике.

Работодатель может не отпустить сотрудника с работы в запланированный период, но только с согласия последнего. Если отпуск внесен в утвержденный график, сотрудник имеет право уйти с работы, несмотря на просьбу руководства о переносе. Однако это право применяется работниками довольно редко, поскольку выражает отсутствие лояльности ко всему коллективу.

Среди распространенных причин, по которым руководители инициируют перенос отпуска сотрудников:

• незаменимость работника при выполнении внезапно появившейся работы;
• введение на предприятии новых технологий или оборудования, которые требуют присутствия работника;
• невозможность отменить служебную командировку сотрудника, попадающую на период его отпуска;
• необходимость возложить на сотрудника дела работника, который заболел;
• внезапная проверка на предприятии или в подразделении, к которому относится сотрудник.

При разделении отпусков также существует ограничение. Согласно ему, одна часть отпуска не должна быть меньше 14 дней. Это правило обеспечивает работникам минимальную длительность отпуска и предотвращает манипуляции работодателей в отношении отпусков персонала.

Для переноса отпуска на следующий период по инициативе сотрудника допускается всего четыре основания:

• если его отпуск совпадает с периодом временной нетрудоспособности;
• если имеются исключительные личные обстоятельства;
• если сотрудник не был предупрежден о необходимости уйти в отпуск в срок, установленный законодательством (две недели до начала отпуска);
• если вовремя не были начислены отпускные.

Поскольку в законе нет конкретизации в указании личных причин, позволяющих сотрудникам, переносить основные отпуска, то возможность переноса по этому основанию отдается на усмотрение руководства предприятия. Чтобы добавить неотгулянные дни к следующему отпускному периоду, сотруднику следует составить заявление.

Заявление сотрудника

Никаких особых требований при написании заявления соблюдать не нужно. Обычно оно оформляется на обычном листе.

• адресат, которым может выступать непосредственный руководитель, либо директор предприятия, с указанием его должности, ФИО, наименования фирмы;
• ФИО и должность заявителя;
• просьбу о переносе дней отпуска, с указанием их количества;
• причину переноса;
• подпись работника.

Если перенос осуществляется по личным причинам, и руководство не возражает, достаточно общей формулировки. Когда перенос требуется по причинам, нарушающим права сотрудника, то лучше детально описать ситуацию и оформить заявление в двух экземплярах. На одно из заявлений, которое останется у работника, следует получить отметку о принятии.

Компенсация

Чтобы мотивировать сотрудников отдыхать, Трудовой кодекс ограничивает возможности денежной компенсации за отпуска.

Согласно нормам права, положенные 28 дней отпуска можно только использовать:

• получить вместо этого деньги в текущем рабочем году невозможно;
• компенсация допускается только в том случае, если отпуск был перенесен, и количество дней в сумме превысило 28 (дни, составляющие разницу — единственные, которые сотруднику могут компенсировать в течение последующего года);
• спустя два года рассчитывать на их компенсацию можно будет только в случае увольнения.

При увольнении

Для тех, кто решил покинуть предприятие, существует несколько вариантов использования отпускных дней, которые не были реализованы в период работы.

Возможности и условия:

• если к моменту увольнения имеется нереализованный отпуск за текущий год, можно использовать его для сокращения дней, предназначенных для отработки по закону (в зависимости от количества дней отпуска можно сократить до двух рабочих недель);
• отпуск за текущий год можно получить не днями, а деньгами;
• если количество дней текущего отпуска в момент увольнения больше 14, то разница может быть только компенсирована;
• прошлые отпуска, которые не использовались более двух лет, будут компенсированы в денежном эквиваленте.

Выбор варианта зависит только от сотрудника. Работодатель не имеет права навязывать способ распоряжения неиспользуемыми днями отпуска.

Поэтому, если за счет отпуска не предполагается сокращать время отработки, чтобы возместить неиспользованные дни в момент увольнения, сотруднику достаточно только проконтролировать работу бухгалтерии. Выходное пособие должно быть рассчитано с учетом нереализованных отпусков без дополнительных усилий со стороны работника.

Уход в декрет

Их права более широкие, по сравнению с другими работниками:

• в период беременности практически невозможно уволить женщину;
• нельзя отказать женщине в предоставлении отпуска до декрета и после него, независимо от срока работы на предприятии;
• запрещено отзывать беременных из отпуска;
• беременные женщины защищены от посягательств работодателей на основной и декретный отпуск.

Кроме того, работодатель не имеет права отказать мужу в предоставлении отпуска в удобный срок, если он совпадает с декретным отпуском жены.

При уходе в декрет женщина может дополнить его теми днями, которые не были использованы в периоды предыдущих отпусков:

• за счет этих дней можно раньше уйти на больничный по беременности и родам;
• можно отложить их на конец декрета, удлинив его;
• денежная компенсация за отказ от основного и декретного отпусков не допускается.

В зависимости от того, в какой период декрета включается неиспользованный отпуск, производится расчет отпускных.

Таким образом, в 2019 году работодатель не может препятствовать работнику в возможности использовать законный отпуск. Сотруднику может быть предоставлена возможность дополнительного отдыха либо выплачена компенсация. Работодатели обязаны при увольнении полностью оплатить все дни отпуска, на которые сотрудник имел право в период работы, но не смог им воспользоваться.

Не стоит поддаваться на манипуляции работодателя, если он злоупотребляет властью и заставляет попусту тратить отпускные дни.

Распространенные схемы:

• оформление коротких отпусков, выпадающих на праздники или выходные;
• добавление к текущему отпуску выходных, которые «съедают» несколько неиспользованных ранее дней отпуска;
• создание фиктивных заявлений на отпуск, при наличии которых сотрудник продолжает работу.

Благодаря таким махинациям сотрудники недополучают деньги и теряют положенные выходные дни, а работодатели могут быть обвинены в нарушении трудового законодательства.

Следует знать, что вопросы, связанные с получением компенсации за неиспользованный отпуск, которые не получилось урегулировать с работодателем, необходимо решать через трудовую инспекцию или в судебном порядке. Дела о нарушении прав работников имеют срок давности три месяца.

В декабре среди работников многих организаций прошел слух, что неотгулянный отпуск будет сгорать 2019, Трудовой кодекс и правда собираются дополнить новыми условиями предоставления обязательных дней отдыха, но вот затронут эти изменения далеко не всех граждан. Для большинства в этом вопросе ничего не изменится. Кроме того, неиспользованные отпускные дни к планируемым поправкам в Трудовом кодексе не имеют никакого отношения.

Сгорают ли неиспользованные отпуска в 2019 году

Согласно требованиям статьи 114 ТК РФ, всем трудоустроенным гражданам положены дни для отдыха с сохранением заработной платы и рабочего места. Это и называется ежегодный оплачиваемый отпуск, продолжительность которого обычно составляет 28 календарных дней. Иногда сотрудники имеют право на дополнительные дни в силу специфики профессии или стажа работы. Если человек не отдохнул за какой-то период и переживает, может ли сгореть отпуск если не отгулял, он может не беспокоиться. Неиспользованные дни накапливаются и могут быть использованы в другое время.

В наступающем году в этом вопросе ничего не изменится. Слухи о том, что неиспользованные отпуска с 2019 года сгорают, не имеют под собой никаких оснований. Все неиспользованные дни можно смело включать в график отпусков, который до 15 декабря должны были утвердить все работодатели. Если же отдохнуть в полном объеме у работника не получится, руководство должно сберечь остаток его свободных от работы дней и перенести их на следующий период, но только на один (ст. 124 ТК РФ). Не предоставлять сотруднику время отдыха в течение двух лет подряд работодатель не имеет права. Также без обязательных дней отдыха не могут работать:

• несовершеннолетние работники (в возрасте до 18 лет);
• лица, занятые на работах с вредными или опасными условиями труда.

Для некоторых категорий работников предусмотрены также специальные условия для отдыха. Кстати, не предоставлять отпускное время руководство компании просто не имеет права. Это является административным правонарушением, за которое по статье 5.27 КоАП РФ предусмотрен штраф на сумму от 30 000 до 50 000 рублей. В отдельных случаях даже могут приостановить работу компании на срок до 90 суток.

Компенсация за неиспользованные дни: во время работы и при увольнении

Поскольку обязательный ежегодный отпуск является оплачиваемым, за него работнику положены отпускные. Поэтому иногда как работодатели, так и сами работники задаются вопросом о том, можно ли вместо отсутствия на работе просто получить денежную компенсацию? Но, по нормам ст. 127 ТК РФ, это возможно только в строго определенных ситуациях:

• при увольнении с работы;
• при наличии дополнительных дней (сверх обычных 28).

Такие дополнительные дни для отдыха предусмотрены для:

• лиц, которые указаны в ст. 116 ТК РФ;
• лиц, имеющих особый характер работы, например учителя (ст. 118 ТК РФ);
• сотрудников с вредными и опасными условиями труда (ст. 117 ТК РФ);
• жителей Крайнего Севера и территорий, имеющих аналогичный статус.

Они могут написать работодателю заявление в свободной форме и превратить неиспользованный дополнительный отдых в материальные блага. Все остальные могут получить деньгами за неиспользованное время только при расторжении трудового договора, и никакого заявления им для этого писать не нужно. Расчет компенсации происходит так же, как расчет отпускных: в зависимости от среднедневной заработной платы сотрудника. Такой режим сохранится и в 2019 г.

Что поменяется с приходом 2019

А что же изменится в отпускном вопросе? На рассмотрении Госдумы находится законопроект, в соответствии с которым изменится порядок предоставления оплачиваемых отпускных дней родителям малолетних детей и детей-инвалидов. Когда поправки будут приняты, один из родителей, воспитывающих ребенка-инвалида в возрасте до 18 лет или двух и более детей в возрасте 14 лет, сможет написать работодателю заявление о предоставлении положенного отдыха в любое удобное время. Отказать в этом руководство будет не вправе.

В Трудовом Кодексе прописано право работающих граждан на ежегодный оплачиваемый отдых. Оно регламентировано основным законом страны – Конституцией. Но пользоваться отпуском стабильно каждый год получается не всегда. Это бывает связано с ситуацией на работе или личными обстоятельствами. Что может случиться с неистраченными отпусками?

В декабре 2017 года среди работающих граждан непонятно почему распространилась информация о том, что неиспользованные отпуска в 2018 году сгорают. В ТК РФ на самом деле планируется вносить изменения, касающиеся предоставления обязательных оплачиваемых дней отдыха, но они затронут не всех трудоустроенных граждан. Большинству работников опасаться нечего, поскольку изменения не будут касаться неиспользованных отпусков. На этот год все останется, как и было прежде.

В статьях 106, 107 и 114 Трудового кодекса РФ указано, что каждому работнику ежегодно предоставляются дни отдыха. При этом за ним сохраняется заработная плата, рабочее место и занимаемая должность. Право на оплачиваемый отпуск можно реализовать после полугода работы на данном предприятии, но по договоренности с руководителем им можно воспользоваться и раньше. Обычно ежегодный отпуск длится 28 календарных дней, но для людей с особыми условиями труда или имеющими льготы по стажу предоставляются дополнительные оплачиваемые дни отпуска. Также существует практика предоставления внеурочных дней отдыха за свой счет, но исключительно с разрешения работодателя.

По общим правилам, если сотрудник не отгулял отпуск за предыдущий период, он переходит на следующий. Согласно части 4 статьи 124 Трудового Кодекса, работодатель не имеет права не отпускать своих сотрудников в отпуск на протяжении двух лет подряд. Кроме этого, запрещено не предоставлять законные дни отдыха несовершеннолетним сотрудникам и лицам, работающим в опасных или вредных условиях.

На практике серьезные наниматели действительно стараются не удерживать сотрудников на работе, а предоставляют ежегодные отпуска согласно графику. Они не хотят нести административную ответственность в виде штрафов в размере 30 000-50 000 рублей, предусмотренных статьей 5.27 КоАП РФ, или приостановления деятельности фирмы на срок до 90 дней. Однако ситуации бывают разные, и порой работники сами не хотят гулять положенные 28 дней, в надежде получить денежное покрытие. Но компенсация за неиспользованные отпуска предусмотрена только при увольнении.

Однако существуют исключения, и получить денежную компенсацию вместо неотгулянных дней отдыха все же возможно. Но это касается только дополнительных дней отпуска. Данное положение закреплено в статье 127 Трудового Кодекса РФ. Для того чтобы перевести неиспользованные дни отдыха в материальное благо, работник, имеющий на это право, должен написать заявление. Компенсация за неиспользованный отпуск при увольнении рассчитывается автоматически исходя из среднего заработка.

Таким образом, получить деньги за неистраченные дни отдыха и продолжать работать дальше нельзя. Но расстраиваться по поводу того, пропадет ли неиспользованный отпуск, не стоит, поскольку, согласно действующему законодательству, этого произойти не может. Неистраченные дни должны быть включены в график отпусков на следующий год, который обычно утверждается не позднее 15 декабря.

Откуда идут слухи

Разговоры о том, что неотгулянные отпуска сгорают, или за них можно получить денежную компенсацию, ходят давно. Многие работники, не считающие нужным знакомиться с трудовым законодательством, подогревают эти слухи.

Но особенно остро проблема с неизрасходованными днями отдыха встала после 2010 года в связи с подписанием Российской Федерацией Международной Конвенции по организации труда граждан. Международные правила напрямую указывают на то, что работник имеет возможность получить материальное возмещение за неиспользованные отпуска только в течение 21 месяца.

Кроме этого, статья 9 Конвенции МОТ №132, которая действует в нашем государстве с 2011 года, гласит, что использовать отпускной период длительностью не менее 14 непрерывных дней необходимо в течение одного года. Остальные дни работник должен отгулять не позже 18 месяцев с того момента, как окончится рабочий период, за который предоставлен перерыв.

В связи вышеуказанными тезисами Конвенции и внесением корректив в Трудовой Кодекс России многие эксперты ошибочно полагают, что часть неиспользованного отпуска сгорает через 18 месяцев. Но данное мнение неправильно! Неизрасходованные дни отдыха не сгорят в 2018 году, ими можно воспользоваться последующие периоды или получить за них материальное возмещение при увольнении.

Коррективы, вносимые в Трудовой Кодекс, затронут правила предоставления ежегодного отпуска родителям, имеющих детей-инвалидов и несовершеннолетних детей в возрасте до 14 лет. Если Госдума примет изменения, то один из родителей детей, подпадающих под вышеуказанные определения, получит право требовать у работодателя предоставления отпуска в любое удобное для семьи время.

Вопрос о том, «сгорает» ли неиспользованный отпуск, если его не отгулять, остается открытым. Пока чиновники уверяют трудящихся в том, что неиспользованные отпуска не «сгорят», суды в некоторых регионах отказывают только что уволившимся гражданам во взыскании компенсации за неиспользованный отпуск по причине пропуска срока обращения в суд.

После того, как в 2010 году Российская Федерация ратифицировала Конвенцию Международной организации труда № 132 об оплачиваемых отпусках (Женева, 24.06.1970 (далее - Конвенция); ратифицирована Федеральным законом от 01.07.2010 № 139-ФЗ), возникла необходимость заново ответить на вопрос о том, в какой момент работник лишается возможности реализовать свое право на неиспользованный отпуск.

Поводом для дискуссий стала норма статьи 9 Конвенции, согласно которой непрерывная часть ежегодного оплачиваемого отпуска (как минимум две недели) предоставляется и используется не позже чем в течение одного года, а остаток ежегодного оплачиваемого отпуска — не позже чем в течение 18 месяцев после окончания того года, за который предоставляется отпуск.

Многими это положение Конвенции было истолковано так, что через 18 месяцев дни отпуска, оставшиеся от рабочего года, «сгорают». Затем последовали многочисленные консультации и интервью, в которых не только независимые эксперты, но и чиновники высказали мысль о том, что оснований для такого вывода нет. Так, на сайте созданного Рострудом электронного сервиса «Онлайнинспекция.РФ» в разделе «Популярные вопросы» размещен ответ следующего содержания: «Даже если по каким-то причинам отпуск не был предоставлен работнику в течение нескольких лет, никакого «сгорания» отпусков не происходит. Работодатель должен предоставить работнику все неиспользованные отпуска».

Заместитель руководителя Федеральной службы по труду и занятости Иван Иванович Шкловец в ходе Всероссийского онлайн-семинара, проведенного компанией ГАРАНТ в августе 2015 года, с уверенностью заявил, что неиспользованные отпуска не «сгорают», за накопленные отпуска работодателей привлекают к ответственности и обязывают предоставить работнику все накопленные отпуска (стенограмма выступления опубликована в журнале «Актуальная бухгалтерия», № 8, август 2015 г.).

И тем не менее работникам, у которых остались неиспользованными отпуска за рабочие годы, закончившиеся больше полутора лет назад, сегодня нельзя быть уверенными в том, что они смогут добиться денежной компенсации за них при увольнении. Как оказалось, в некоторых субъектах РФ суды общей юрисдикции, ссылаясь именно на положения статьи 9 Конвенции, отказывают уволенным работникам в удовлетворении подобных требований. Работодателю достаточно заявить в суде о пропуске работником срока исковой давности.

Почему неиспользованный отпуск «сгорает»?

Мотивировочная часть некоторых судебных актов выглядит следующим образом. Согласно статье 392 Трудового кодекса работник имеет право обратиться в суд за разрешением индивидуального трудового спора в течение трех месяцев со дня, когда он узнал или должен был узнать о нарушении своего права. В силу норм Конвенции работник должен использовать ежегодный оплачиваемый отпуск в течение 18 месяцев после окончания того года, за который он положен. Таким образом, с требованием о взыскании компенсации за неиспользованный отпуск можно обратиться в суд только в течение трех месяцев со дня окончания указанного 18-месячного периода (определения Московского городского суда от 14.08.2015 № 33-28958/15, от 13.07.2015 № 4г-6930/15 , Ульяновского областного суда от 14.07.2015 № 33-2923/2015).

Основанной на тех же нормах, но более распространенной является следующая формулировка вывода об исковом сроке: по требованиям о компенсации за неиспользованные отпуска такой срок в соответствии с пунктом 2 статьи 9 Конвенции исчисляется равным 21 месяцу после окончания того года, за который предоставляется отпуск (18 мес. + 3 мес.) (определения Московского городского суда от 02.06.2015 № 33-14982/15, Суда Ханты-Мансийского автономного округа от 28.04.2015 № 33-1904/2015 , Верховного Суда Республики Карелия от 27.03.2015 № 33-1227/2015, Верховного Суда Республики Башкортостан от 03.03.2015 № 33-3295/2015).

Можно встретить и такой вариант, согласно которому срок по требованиям о компенсации за неиспользованные отпуска составляет 18 месяцев после окончания того года, за который предоставляется отпуск (определения Московского городского суда от 26.05.2015 № 33-11576/15, Верховного Суда Республики Башкортостан от 07.04.2015 № 33-5543/2015 ).

Во всех указанных случаях суды никак не соотносят начало течения срока исковой давности с днем увольнения. Попытки истцов убедить суд в необходимости решать этот вопрос на основании статей 140 и 127 Трудового кодекса в приведенных примерах не увенчались успехом: по мнению судей, такой поход основан на неверном толковании норм материального права, положения Конвенции о сроке исковой давности по требованиям о компенсации за неиспользованные отпуска имеют приоритет над российским законом.

Вопрос о сроке исковой давности по требованию о взыскании компенсации за неиспользованный отпуск остается открытым

Такая тенденция в судебной практике привлекла внимание научного сообщества. Вопрос обсуждался на Международной научно-практической конференции «Системность в трудовом праве и праве социального обеспечения (Первые Гусовские чтения)». На конференции было принято Обращение к органам государственной власти (опубликовано в журнале «Трудовое право в России и за рубежом», № 3, 2015 г.), в котором ученые говорят о недопустимости подобного толкования Конвенции и ее применения для ухудшения положения работников и нарушения их конституционного права на отдых, а также просят оказать содействие в донесении их позиции до высшей судебной инстанции.

Надо сказать, что еще совсем недавно, причем уже после вступления Конвенции в силу для Российской Федерации (Конвенция Международной организации труда № 132 вступила в силу для Российской Федерации 06.09.2011), те же самые суды, которые сейчас отказывают работникам, взыскивали в их пользу компенсацию за все неиспользованные отпуска независимо от того, за какой период они положены, и ссылались при этом на статью 127 Трудового кодекса (определения Ульяновского областного суда от 28.05.2013 № 33-1783/2013, Московского городского суда от 22.11.2012 № 11-8853/12).

Почему суды стали менять свою позицию и, главное, почему одно-единственное общее положение Конвенции воспринимается ими как альтернатива целому ряду специальных правил трудового законодательства, непонятно. По мнению автора, основанным на неверном толковании норм права является как раз подход, при котором срок исковой давности по требованию о компенсации за неиспользованный отпуск выводится из положений Конвенции и никак не коррелирует с днем увольнения.

Прежде всего следует определиться со статусом Конвенции в целом. С точки зрения права Конвенция является международным договором Российской Федерации. Если международным договором Российской Федерации установлены другие правила, чем предусмотренные трудовым законодательством и иными актами, содержащими нормы трудового права, применяются правила международного договора (ст. 10 ТК РФ). В то же время (п. 3 ст. 5 Федерального закона от 15.07.1995 № 101-ФЗ) положения официально опубликованных международных договоров РФ, не требующие издания внутригосударственных актов для применения, действуют в Российской Федерации непосредственно. Для осуществления иных положений международных договоров Российской Федерации принимаются соответствующие правовые акты.

Как разъяснил Пленум Верховного Суда Российской Федерации (п. 3 пост. Пленума ВС РФ от 10.10.2003 № 5), к признакам, свидетельствующим о невозможности непосредственного применения положений международного договора Российской Федерации, относятся, в частности, содержащиеся в договоре указания на обязательства государств-участников по внесению изменений во внутреннее законодательство этих государств. При рассмотрении судом гражданских дел непосредственно применяется такой международный договор Российской Федерации, который вступил в силу и стал обязательным для Российской Федерации и положения которого не требуют издания внутригосударственных актов для их применения и способны порождать права и обязанности для субъектов национального права. На необходимость учитывать эти разъяснения при разрешении судами трудовых споров обращено внимание в другом постановлении Пленума Верховного Суда Российской Федерации (п. 9 пост. Пленума ВС РФ от 17.03.2004 № 2).

А теперь обратимся к тексту статьи 1 Конвенции: положения настоящей Конвенции применяются через национальное законодательство и нормативно-правовые акты, в той мере, в какой они не применены иначе посредством коллективных договоров, арбитражных и судебных решений, государственных механизмов установления заработной платы или любых других схожих инструментов в соответствии с практикой данной страны и с учетом существующих в ней условий. Иными словами, Конвенция требует издания внутригосударственного акта для ее применения, если национальные правила не предусматривают иного способа придания ей силы. При ознакомлении с английским текстом Конвенции указанный смысл статьи 1 становится еще более очевидным. Коль скоро российская правовая система в принципе не допускает непосредственного применения международных договоров с подобного рода оговоркой, российские суды при разрешении трудовых споров не могут руководствоваться положениями Конвенции и должны опираться на Трудовой кодекс .

Однако даже если допустить, что Конвенция может применяться непосредственно, для этого она должна устанавливать другие правила, чем предусмотрены трудовым законодательством по тому же вопросу. По мнению автора, совершенно очевидно, что статья 9 Конвенции лишь устанавливает границы периода, в течение которого отпуск должен быть использован, и по предмету своего регулирования пересекается только с частями третьей и четвертой статьи 124 Трудового кодекса. О том, что происходит с правом на отпуск по окончании этого периода и тем более о том, что работодатель в течение этого периода должен по требованию работника выплатить компенсацию за отпуск, статья 9 Конвенции ничего не говорит.

С точки зрения, как Трудового кодекса , так и Конвенции фактическое использование отпуска и получение денежной компенсации за него - это разные способы реализации права на отпуск. По поводу замены отпуска денежной компенсацией Конвенция содержит отдельные правила. Статья 12 запрещает сторонам договариваться о неиспользовании минимального ежегодного оплачиваемого отпуска с заменой его компенсацией. А статья 11 говорит о том, что работнику после прекращения трудовых отношений с данным работодателем предоставляется оплачиваемый отпуск, пропорциональный продолжительности периода его работы, за который ему не было предоставлено отпуска, или же выплачивается денежная компенсация, или предоставляется эквивалентное право на отпуск в дальнейшем. При этом никаких ограничений по продолжительности периода, пропорционально которому определяется количество положенных работнику дней отпуска, не установлено. Получается, что Конвенция других правил по вопросу о денежной компенсации не предусматривает. Она, как и Трудовой кодекс , в принципе не допускает замену основного отпуска денежной компенсацией в период действия трудового договора, а обязывает работодателя компенсировать все неиспользованные дни отпуска деньгами только при увольнении. Значит, право работника на получение денежной компенсации за отпуск не может оказаться нарушенным, а срок, отведенный для судебной защиты этого права, не может начаться раньше дня увольнения.

Если исходить из обратного и предположить, что иск о взыскании компенсации за отпуск, поданный в период работы, подлежит удовлетворению, это будет означать, что суд может заставить работодателя сделать то, что по Трудовому кодексу и Конвенции не является его обязанностью, а частично невозможно даже по обоюдному соглашению сторон. Отказ в иске, поданном в последний день трехмесячного срока, ввиду того, что продолжающий трудиться работник не наделен правом требовать замены отпуска денежной компенсацией, лишает работника возможности получить такую компенсацию вообще, так как сразу после увольнения обращаться с таким иском будет уже поздно. Оба исхода дела, мягко говоря, не очень соответствуют принципам российского правосудия.

Подход, согласно которому работник до момента увольнения сохраняет право на все отпуска, не предоставленные ему своевременно, также распространен в судебной практике. Придерживающиеся его суды отмечают, что существование нормативно закрепленного срока для фактического предоставления отпуска не означает, что с момента его нарушения работодателем должен исчисляться трехмесячный срок для обращения в суд с иском о взыскании денежной компенсации за этот отпуск. С учетом статей 127 , 140 и 392 Трудового кодекса такой срок по всем дням отпуска составляет три месяца со дня увольнения (определения Хабаровского краевого суда от 01.07.2015 № 33-4129/2015, Свердловского областного суда от 22.05.2015 № 33-7641/2015, Челябинского областного суда от 06.04.2015 № 11-3310/2015, Оренбургского областного суда от 21.01.2015 № 33-433/2015; пост. Приморского краевого суда от 02.03.2015 № 4Г-18/2015).

Отношение к пропуску срока, отведенного для предоставления отпуска, на взгляд автора, должно быть таким же, как и к нарушению срока выплаты заработной платы. Нарушение в виде невыплаты начисленной заработной платы носит длящийся характер, и обязанность работодателя по своевременной и в полном объеме выплате работнику заработной платы, а тем более задержанных сумм, сохраняется в течение всего периода действия трудового договора, поэтому, пока трудовые отношения не прекращены, срок на обращение в суд по указанным суммам не может быть пропущен (п. 56 пост. Пленума ВС РФ от 17.03.2004 № 2). Руководствуясь той же самой логикой, срок исковой давности по всем дням отпуска, однажды включенным в график отпусков, но так и не предоставленным, не может оказаться пропущенным в течение всего периода работы.

И наконец, последний аргумент, в использовании которого не было бы необходимости, если бы не существующая практика толкования и применения Конвенции. Согласно Уставу Международной организации труда (п. 8 ст. 19 Устава Международной Организации Труда 1919 г. (измененный на конференции МОТ в Монреале в октябре 1946 г.)) ни в коем случае ратификация какой-либо конвенции любым членом МОТ не должна рассматриваться как затрагивающая какой-либо закон, который обеспечивает более благоприятные условия для заинтересованных трудящихся, чем те, которые предусматриваются конвенцией. Поэтому, все же усмотрев в Конвенции более жесткие, чем в Трудовом кодексе , рамки срока исковой давности по требованию о компенсации за неиспользованные отпуска, необходимо заключить, что она ухудшает положение работника, и в связи с этим отказаться от ее применения в пользу российского закона.

Некоторые суды в настоящее время отказываются признавать срок исковой давности по требованию о взыскании компенсации за отпуск пропущенным раньше, чем наступает увольнение, используя при этом практически всю палитру изложенных выше доводов (определения Рязанского областного суда от 15.07.2015 № 33-1558/2015, Самарского областного суда от 02.07.2015 № 33-6641/2015, Смоленского областного суда от 09.06.2015 № 33-2163/2015).

Очевидно, что теперь слово за Верховным Судом Российской Федерации, который уполномочен давать судам разъяснения в целях обеспечения единообразного применения законодательства.

Непредоставление отпуска в течение двух лет подряд прямо запрещено Трудовым кодексом РФ, при наличии такого нарушения работодатель может привлекаться к административной ответственности.

Многие работники опасаются, что неиспользованные за предыдущие годы работы отпуска так и не будут предоставлены. Однако «сгорание» таких отпусков считается нарушением трудового законодательства со стороны работодателя, поэтому он обязан предоставить работнику все положенные дни отпуска. Единственным законным вариантом пропуска собственного отпуска в течение рабочего года является перенесение его на последующий рабочий год. При этом такой перенос возможен исключительно с согласия самого сотрудника, а организация обязана оплатить ему этот отпуск в течение следующего календарного года.

Что делать при пропуске отпуска?

По согласованию с работодателем сотрудник может уходить в отпуск несколько раз в течение рабочего года, пока не использует все положенные календарные дни. Хотя бы одна часть отпуска в этом случае должна составлять 14 дней или более.

Если работник согласился пропустить собственный отпуск за текущий рабочий год, то следует внимательно ознакомиться с графиком отпусков, который будет утверждаться на следующий год. Указанный график должен предусматривать предоставление этому сотруднику двойного отпуска (он может быть разделен на части). Для работника, обладающего правом на ежегодный отдых длительностью в двадцать восемь дней, продолжительность отпуска при пропуске должна составлять пятьдесят шесть дней на следующий рабочий год. Если работодатель отказывается отпускать работника на такой срок, утверждая, что его отпуск за предыдущий год «сгорел», то имеет смысл обратиться в надзорные органы с жалобой.

Как договориться с работодателем при пропуске отпуска?

Если сотрудник не отправлялся в отпуск на протяжении одного рабочего года, а работодатель не может отпустить его в следующем году на пятьдесят шесть календарных дней, то имеется возможность договориться с работодателем. Трудовое законодательство позволяет частично заменять отдых денежной компенсацией. При этом заменить можно только часть, которая больше двадцати восьми календарных дней. Другими словами, при пропуске собственного отпуска в течение одного года работник может договориться о замене перенесенного отпуска и получить дополнительный доход. Отпуск за прошлое время при этом не «сгорит», а преобразуется в деньги.